引論：我們?yōu)槟砹?3篇國際投資論文范文，供您借鑒以豐富您的創(chuàng)作。它們是您寫作時的寶貴資源，期望它們能夠激發(fā)您的創(chuàng)作靈感，讓您的文章更具深度。

篇1

一、投資爭端的定義與類型

二、投資爭端解決方法及相互關系

三、國際投資爭議處理方法與WTO爭端機制異同

四、ICSID爭端解決機制產(chǎn)生的原因

五、ICSID的組織，規(guī)則與地位

六、ICSID的管轄權成立的基本條件

七、ICSID的法律適用問題

八、ICSID仲裁裁決的承認與執(zhí)行

引言

澳門經(jīng)濟的發(fā)展有賴于改善投資環(huán)境,吸引國際投資,并有效地解決國際投資爭端。澳門政府為此已同意適用《ICSID》公約。在法律上，公約將會優(yōu)先適用。因而對澳門法律界來說，對公約和相關內(nèi)容的探討在法律及經(jīng)濟上是必要的，也是現(xiàn)實的。

一、投資爭端的定義與類型

國際投資爭議首先是指外國私人直接投資關系中的爭議,其次,又可將其具體分為三種爭議:1、東道國政府與外國私人投資者之間的爭議。2.、外國私人投資者在東道國與不同國籍的合營者之間的爭議。3.投資所屬國與投資東道國之間的爭議。其中第一類爭議在實踐操作中較為復雜和棘手,其問題往往出現(xiàn)在法律適用,外國私人投資者在國際法庭中有無訴權,以及如何執(zhí)行國際法庭裁判國家敗訴的決定等。尤其是由于法律適用的特殊，往往會使問題政治化，上升為國與國之間的爭論（比如通過投資所屬國的代位求償權或外交保護權而轉化成國家間的爭議）。第二種關系涉及的是在舉辦合營企業(yè)或世行開發(fā)自然資源的活動中產(chǎn)生的爭議。這種爭議在法律適用上比較明確，也容易解決。第三關系除了國家間由于雙邊投資條約的解決或適用問題而產(chǎn)生的爭議情況外，一般是屬于第一種關系的激化才發(fā)展而來的。它的解決往往只能使用傳統(tǒng)的國際公法的解決辦法。

二、投資爭端解決方法及相互關系

解決國際投資爭議的方法不完全等同于一般國際經(jīng)濟貿(mào)易解決爭議的方法，一般分為政治的與法律的解決方法：

（一）、政治方法

1、協(xié)商與調(diào)解。

協(xié)商（Negotiation）是指各方當事人直接交換意見。在評判自身利益的得失中，通過談判達到互諒互讓的協(xié)議。調(diào)解（Conciliation）是指當事人（或當事國）將爭端提交由當事人（或當事國）所認可的委員會，委員會基于調(diào)查與公平合理的基礎，提出解決方案，該方案不具有法律約束力，因此爭端方?jīng)]有必須接受的義務。

協(xié)商與調(diào)解的區(qū)別在于：協(xié)商無需第三者介入，而調(diào)解需第三者介入。在國際投資爭議解決方法中往往出現(xiàn)調(diào)停（Mediation）的方法，它與調(diào)解的相同點均是有第三者介入，但調(diào)解需由第三者提出方案，而調(diào)停一般不提出方案，它僅是非爭端方為當事人提供談判與重開談判的創(chuàng)造有利條件，且往往會親自主持談判。

2、外交保護

由投資者所在國家（澳門必須通過中國）來代表投資者通過外交途徑向東道國提起國際請求。在提起外交保護時必須注意：a）用盡當?shù)鼐葷╨ocalremedy），即除非東道國法律另有規(guī)定，投資爭議必須通過當?shù)鼐葷右越鉀Q。b）還需注意國籍持續(xù)原則。海外投資者在其權益遭受損失的當時到要求實行外交保護之時，只要曾一度喪失其保護國的國籍，均不能受到該國的外交保護。請求外交保護國如不違反用盡當?shù)鼐葷c國籍持續(xù)原則，就可向東道國提起國際請求，兩國政府應就此爭議通過外交談判或國際仲裁或通過國際法院的訴訟加以解決。

（二）、法律方法

1、國際仲裁：

也稱為公斷。是雙方當事人通過協(xié)議將爭議提交第三者（一般是國際商事仲裁和專門的投資仲裁機構），尤其對爭議的是非曲直進行評斷并做出裁決。它與調(diào)解的區(qū)別在于仲裁有法律效力，具有排他性和終局性以及司法裁判性質(zhì)，而調(diào)解沒有法律效力，也即無強制效力。按西方國家的做法，調(diào)解與仲裁程序嚴格區(qū)分，不但在人員任命上嚴格區(qū)分，而且在規(guī)定仲裁程序中不允許有調(diào)解，調(diào)解與仲裁費繳納也各自獨立。

2、外國法院訴訟：

外國投資者在東道國以外國家的法院中，提起對東道國的訴訟，這種訴訟的內(nèi)容一般涉及：a）反托拉斯訴訟。以第三國（共謀與嗖使國）的反托拉斯法為依據(jù)，指控其與東道國共謀與嗖使對原告實行國有化。b）所有權無效訴訟，也稱為追索訴訟（PursuitLitigation），。它往往以對物訴訟（以實際持有人為被告）與對人訴訟（以實施國有化措施為被告）。

在中外合營企業(yè)的合同文本中一般只提供仲裁和協(xié)商兩種解決爭議的方式。在具體操作上理應還有調(diào)解和向法院提訟解爭議兩種方式。協(xié)商、調(diào)解、向法院與協(xié)商、調(diào)解、仲裁，這兩個組合內(nèi)容的三個方式可混合使用，唯有仲裁與向法院這兩種方式是相互排斥的。在西方這兩種方式也是互相排斥的，比如參與調(diào)解的人員不是被任命為同一爭議的仲裁員，或者即使任命也需雙方當事人的同意；又如只有在調(diào)解失敗，當事人申請的情況下才能提起仲裁程序。仲裁程序中不得調(diào)解，在申請調(diào)解程序時，繳納調(diào)解費。調(diào)解如失敗，仲裁才開始，并仍需繳納仲裁費。在中外合營企業(yè)的爭議中，有了仲裁協(xié)議的合同，法院將不予受理，反之亦然。必須注意的是中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（ChinaInternatioanlEconomicandTradeArbitrationCommission-CIETEC）的仲裁規(guī)則第60條，仲裁裁決是終局的，對方當事人均有約束力。任何一方當事人均不得向法院，也不得向其它任何機構提出變更仲裁裁決的請求?！栋拈T仲裁法》（法令29/96M，別稱《國內(nèi)仲裁法》）第35條也有相應的規(guī)定。即：終局的仲裁裁決，對雙方當事人均有約束力。法院不能再受理當事人的，《澳門涉外仲裁法》(法令55/98/M)第一條也以適用國際公約而與ICSID公約35條的終審性與拘束性相一致。而中國國內(nèi)的任何仲裁雖也實行仲裁終局制度，但如裁決被人民法院裁定是撤銷或者不予執(zhí)行的，當事人如不想就該糾紛重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁，就可以向人民法院。這與中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的仲裁規(guī)則不一樣。

三、國際投資爭議處理方法與WTO爭端機制異同

由于中國加入WTO已是定局，估計在2002年十月可以加入。所以在研究國際投資爭議處理方法時，與國際投資爭議解決方法與WTO的DSB的解決方式不同之處作一比較是有好處的。WTO的DSB的解決方式相同之處在于雙方均使用協(xié)調(diào)和調(diào)解及仲裁的手段解決爭端，

篇2

在技術、信息、交通和通訊迅猛發(fā)展的今天，在全球經(jīng)濟一體化已成為不可扭轉的世界里，誰擁有知識，誰就擁有一切，哪個公司擁有最先進的技術，該公司就是最具競爭力的公司，哪個國家能夠擁有最前沿的技術，該國就是最具國際競爭力的國家。借助國際投資謀求技術壟斷和運用技術壟斷進而加強和維護競爭優(yōu)勢，已經(jīng)成為跨國公司全球競爭的重要策略。在發(fā)達國家已經(jīng)率先進入后工業(yè)化階段的情況下，技術成為獲得壟斷、維護壟斷、打破國外壟斷、取得國外壟斷的最重要的條件。因此，知識產(chǎn)權在當今發(fā)達國家對外投資中就處于極端重要的地位。

中國知名國際投資法學者余勁松教授在論及國際投資與知識產(chǎn)權保護的關系時曾精辟地指出："國際投資與知識產(chǎn)權有密切聯(lián)系，知識產(chǎn)權作為一種財產(chǎn)權是可以用于投資的，若未作為投資，則可通過技術轉讓的方式獲得。無論海外投資企業(yè)是通過何種方式獲得知識產(chǎn)權的，知識產(chǎn)權的保護都是一個非常重要的問題。知識產(chǎn)權保護不力也可被看作是一種貿(mào)易壁壘和投資壁壘。有些公司投入了大量資金開發(fā)新技術和新產(chǎn)品，若對知識產(chǎn)權缺乏有力的保護，其技術就有被競爭者自由和無償取得的風險，它們當然也就不愿意前往投資了。對于外國投資者，特別是高新技術生產(chǎn)者來說，加強對知識產(chǎn)權的國際保護，無疑有助于其進入他國市場并防止他國低成本地復制出口。所以，保護知識產(chǎn)權也有助于保護國際投資，促進國際投資的發(fā)展。"[1]（P329-330）

從跨國公司角度來看，一個跨國公司越是有能力開發(fā)新技術，就越是有能力向海外開發(fā)新市場和占領新市場；越是有能力通過含有知識產(chǎn)權的高新技術投資海外，就越是有能力取得國際壟斷地位，這是一個良性循環(huán)的投資——競爭——投資模式?？梢哉f，在知識經(jīng)濟時代，對外投資的產(chǎn)業(yè)選擇將主要表現(xiàn)為高新技術產(chǎn)業(yè)和資本密集型產(chǎn)業(yè)投資，知識產(chǎn)權投資在未來國際投資競爭中將占據(jù)主導地位。

從國家經(jīng)濟競爭的角度來看，對于發(fā)達國家來說，隨著產(chǎn)業(yè)結構的調(diào)整和競爭優(yōu)勢的轉變，在全球經(jīng)濟競爭中，發(fā)達國家漸漸失去了在勞動密集型產(chǎn)品和勞動密集型服務方面的競爭優(yōu)勢，它們所保有和仍在不斷加強的是高技術產(chǎn)品和服務方面的競爭優(yōu)勢①，這種優(yōu)勢的發(fā)揮和保持乃至加強，離不開知識產(chǎn)權的保護②。過去幾十年來，知識產(chǎn)權的假冒和盜用已經(jīng)給發(fā)達國家經(jīng)濟帶來嚴重影響。僅以美國為例，商業(yè)性仿冒、版權和工業(yè)設計的侵權和其他的知識產(chǎn)權侵權的狂潮已經(jīng)嚴重影響了美國在發(fā)明創(chuàng)造方面的比較優(yōu)勢[2]（P368）.根據(jù)美國國際貿(mào)易委員會的調(diào)查，僅在1986年，美國產(chǎn)業(yè)在全球范圍內(nèi)因各種類型的知識產(chǎn)權侵權行為而蒙受的損失就在430億美元到610億美元之間，而其中通過平行進口渠道造成的損失就高達100億美元[3]（P309）

知識產(chǎn)權侵權往往會使投資者通過直接投資形成的諸如避免關稅障礙、降低生產(chǎn)成本、直接占領海外市場的優(yōu)勢在瞬息間蕩然無存。對于高新技術投資，情況尤為嚴重，因為這些產(chǎn)品的一個致命弱點就是可以被輕易地仿制和假冒。舉例而言，集成電路布圖設計是一種被掩膜的三維立體集成電路原件布局圖，其設計極其復雜，投資巨大，但這種布圖設計卻可以輕易地通過拍照等手段復制。由于高新技術產(chǎn)品的研究開發(fā)費用高昂，在產(chǎn)品成本中所占比例越來越高，使跨國投資者在知識產(chǎn)權保護水平不高的國家投資面臨巨大風險。因為，這些投資在東道國形成成品進入東道國當?shù)厥袌鰰r，雖然沒有關稅阻撓，有東道國各種稅收優(yōu)惠和政策扶持，從而使產(chǎn)品在東道國的生產(chǎn)成本低于在母國的生產(chǎn)成本，但是，作為高新技術產(chǎn)品，產(chǎn)品的研制開發(fā)費用不會降低多少，而且還面臨著培訓當?shù)丶夹g人員和熟練工人的負擔、適應當?shù)叵M者需求等許多新的困難，因此，實現(xiàn)高新技術投資的高利潤并非易事。但是，一旦產(chǎn)品被低成本仿造而又不能依靠強有力的當?shù)刂R產(chǎn)權立法加以制止和制裁，投資者的產(chǎn)品不但難以進入東道國以外的海外市場，就是東道國當?shù)厥袌鲆搽y以保住。

二、知識產(chǎn)權投資保護在資本輸入國外資法中的地位

資本輸入國為保護和管理外國投資，通常制定一些關于外資的法律，對于外資的準入及投向、外國投資者及外國投資企業(yè)的法律地位、稅收及優(yōu)惠、原本及利潤等合法收入的匯出、征用、國有化及補償、企業(yè)自的保障及投資爭議的解決等作出規(guī)定。這些法律往往被稱為外資法。廣義的外資法除了專門的外資法以外，還包括相關法律法規(guī)中有關外國投資的規(guī)定，如外匯管理法、涉外稅法、專利法、商標法、合同法、海關法、民法、商法、公司法、反托拉斯法等。因此，各國對知識產(chǎn)權投資的保護，不僅要借助專門的外資法，還要借助于一些知識產(chǎn)權保護的專向性立法以及與知識產(chǎn)權保護相關的其他立法，有的甚至可以上升到憲法保護的高度。

為保護外資和提供更好的投資環(huán)境，有的國家在憲法中對外資和外國投資者的財產(chǎn)權利作出了專門規(guī)定。例如在中國，作為第一層次的立法規(guī)范，中國憲法規(guī)定了利用外資舉辦企業(yè)的形式，并規(guī)定外國投資和外國投資者的合法權益受中國法律的保護，從而從根本上肯定了對外商投資企業(yè)的法律保護。應該說，憲法保護的外國投資和外國投資者的"合法利益"，包括外國投資和外國投資者的所有形式的財產(chǎn)權，而不僅僅是那些現(xiàn)金資產(chǎn)和有形財產(chǎn)。

各國專門的外資立法，通常包括對外國資本構成（即外國投資的出資方式）的專門規(guī)定，往往對外國資本形式做廣義的理解。為各國外資法保護和管制的外資形式，通常同時包括現(xiàn)金、有形資產(chǎn)、工業(yè)產(chǎn)權。各國外資法上保護的工業(yè)產(chǎn)權，是一個范圍廣泛的概念，包括了專利發(fā)明、外觀設計、實用新型設計、商品商標、服務商標等各種知識產(chǎn)權財產(chǎn)形態(tài)。各國外資法上保護的工業(yè)產(chǎn)權，是一個范圍廣泛的概念，包括了專利發(fā)明、外觀設計、實用新型設計、商品商標、服務商標等各種知識產(chǎn)權財產(chǎn)形態(tài)。不少國家的外資法還有關于知識產(chǎn)權出資的各種管理性規(guī)定，涉及工業(yè)產(chǎn)權和專有技術作為出資的條件、工業(yè)產(chǎn)權和專有技術作為出資的權利擔保、工業(yè)產(chǎn)權和專有技術作為出資的作價等法律問題，從而為外國投資者以知識產(chǎn)權方式投資創(chuàng)造了一個權利得以保障、權利的行使有明確引導的法律環(huán)境。

從各國外資政策的制定和外資法對外資投向的引導角度來看，知識產(chǎn)權保護也是一個非常重要的考慮因素。在發(fā)達國家，雖然有些國家政府幾乎不指明重點投資領域，或在把投資引向特定領域方面幾乎不進行任何干預，而讓市場力量有較大的自由來決定投資的性質(zhì)與程度，但有些國家政府在指導外國投資方面起著重要的作用。例如在日本，政府就對工業(yè)增長作長遠規(guī)劃，注意有系統(tǒng)地削減被認定是衰落的工業(yè)部門的生產(chǎn)能力，而把長遠規(guī)劃和支持集中在新興的或在將來會具有較高增長和競爭潛力的領域。在法國，政府的工業(yè)政策重視把工業(yè)發(fā)展引到高級技術部門，支持發(fā)展諸如微電子產(chǎn)品、生物部門和宇航等尖端技術領域[1]（P185-186）.這些高新技術領域，外資對知識產(chǎn)權保護的要求較高，因而，產(chǎn)業(yè)政策必須得到投資政策的配合，而投資政策和投資立法就必然要注重對外資的知識產(chǎn)權保護。

外資知識產(chǎn)權的保護，僅僅依靠專門性外資法的簡單規(guī)定是遠遠不夠的，各種專門性的知識產(chǎn)權國內(nèi)立法在外資知識產(chǎn)權保護方面發(fā)揮著非常重要的作用。外國投資者在東道國設立當?shù)胤ㄈ?，不論是銷售產(chǎn)品，抑或正式設廠進行制造、銷售產(chǎn)品，都須受到以保護專利權為代表的專利權法、商標法、著作權法等知識產(chǎn)權保護法的制約。具體地講，外國投資者必須掌握及了解其所進入的各國工業(yè)產(chǎn)權制度及著作權制度的基本概況及其立法原則，這是確立項目抉擇的前提之一[4]（P133）。反過來看，只有一國擁有高度發(fā)達的知識產(chǎn)權國內(nèi)立法體系，具備高度的知識產(chǎn)權立法透明度和完善的知識產(chǎn)權執(zhí)法制度，才能創(chuàng)造一個對外資，尤其是高新技術產(chǎn)業(yè)外資具有強烈吸引力的投資環(huán)境。

三、知識產(chǎn)權投資保護在資本輸出國國內(nèi)立法中的表現(xiàn)

作為主要資本輸出國的發(fā)達國家，一直積極支持本國擁有高新技術、良好商譽、馳名商標和技術秘密的跨國公司通過國際投資占領國際市場、謀求超額壟斷利潤。在發(fā)達國家，知識產(chǎn)權保護的呼聲向來很高。以美國為例，該國甚至將促成其他國家對美國投資者的知識產(chǎn)權的保護作為一項重要的外交政策。美國在許多公開的和官方的場所明確強調(diào)知識產(chǎn)權保護對美國經(jīng)濟和整個國際貿(mào)易和國際投資體系的重要性。早在80年代中期，美國官方就曾經(jīng)強調(diào)指出，知識產(chǎn)權保護正"迅速成為一個在本10年和未來的最重要的國際貿(mào)易和國際投資中的問題。"[5]自此，美國就一貫強調(diào)知識產(chǎn)權保護是一個貿(mào)易問題和投資問題。也正是基于此種理念，知識產(chǎn)權保護不力就不僅被美國視為是一種傳統(tǒng)觀念中的對文化、科學技術財產(chǎn)的侵犯，而且應被視為貿(mào)易壁壘和投資壁壘。這種觀念的形成和逐步被發(fā)達國家接受，也為將知識產(chǎn)權保護問題納入GATT多邊談判范疇奠定了理論基礎，因為國際社會一直認為GATT是只解決貿(mào)易問題的。

為維護本國作為知識產(chǎn)權擁有者的跨國投資者的利益，發(fā)達國家往往運用自身強大的經(jīng)濟力量和政治影響，不斷對知識產(chǎn)權保護"不力"的國家施加壓力，對發(fā)展中國家知識產(chǎn)權保護水平提出更高要求，甚至不惜動用經(jīng)濟制裁和報復的手段。雖然發(fā)達國家不能直接干預發(fā)展中國家的外資立法和知識產(chǎn)權立法，但迂回地通過貿(mào)易制裁和報復的手段，的確加大了知識產(chǎn)權保護水平較差的國家的壓力，間接地促進和加快了這些國家在外資立法中知識產(chǎn)權保護條款的訂立和改進以及知識產(chǎn)權專門立法的形成。

美國是通過國內(nèi)貿(mào)易立法敦促外國加強知識產(chǎn)權保護的典型國家。美國1988年綜合貿(mào)易與競爭法增加了知識產(chǎn)權保護條款，該法增加的作為1974年貿(mào)易法的第182節(jié)（美國法典第19篇第2242節(jié)），就是人們通常所稱的特殊301條款③。該款對知識產(chǎn)權和市場準入的重點國家（即所謂知識產(chǎn)權保護不力的國家）作出了專門規(guī)定。特殊301條款規(guī)定，在美國貿(mào)易代表應確定對知識產(chǎn)權拒絕提供充分有效保護的國家、對依賴于知識產(chǎn)權保護的美國人拒絕提供公平公正的市場準入的國家以及從上述國家中確定重點國家，貿(mào)易代表還可采取相應的制裁措施。

美國的上述立法，在現(xiàn)實生活中的確產(chǎn)生了一些重要影響，雖然這種做法遭到其他國家的激烈反對，也往往造成美國與其他國家之間的經(jīng)濟糾紛與摩擦。以中美貿(mào)易摩擦為例，從1989年以來，美國數(shù)次對中國運用301條款，使我國在知識產(chǎn)權保護方面作出了重大妥協(xié)。1989年，美國貿(mào)易代表將中國列入知識產(chǎn)權重點觀察國家名單。1991年，美國貿(mào)易代表宣布將中國從重點觀察國升至重點國家名單，并威脅進行單方面貿(mào)易報復，雙方談判的結果是，中國承諾：加入伯爾尼公約和日內(nèi)瓦公約、修改專利法和著作權、頒布有關反不正當競爭的法律。1994年，美國再次將中國列入知識產(chǎn)權重點國家名單開始調(diào)查，經(jīng)過近6個月的調(diào)查，美國貿(mào)易代表宣稱中國在知識產(chǎn)權保護方面的作法妨礙或限制了美國商業(yè)，宣布將對中國進行貿(mào)易報復，雙方對峙的結果是，1995年2月達成中美知識產(chǎn)權協(xié)議，避免了一場重大的貿(mào)易戰(zhàn)[6]（P410-411）。值得注意的是，最近三年中國沒有被放進特別301條款中觀察，有人因此認為中國的知識產(chǎn)權保護，美國已經(jīng)滿意了，所以不放在特別301條款中觀察了，但中國著名知識產(chǎn)權法學者鄭成思教授曾警告指出，情況并非如此！美國在1996年以后，又出臺了一個特別306條款，中國是在特別306條款里的觀察對象。特別301條款規(guī)定，已經(jīng)與美國達成協(xié)議的國家和地區(qū)，如果沒有執(zhí)行協(xié)議，美國就不用按特別301條款的規(guī)定，要多少天的觀察期，多少天的磋商期，而是馬上就可以制裁，實際上比特別301條款還要來得快[7]。

美國綜合貿(mào)易與競爭法別301條款的目的在于提高外國知識產(chǎn)權水平，似乎與國際投資沒有關聯(lián)，但筆者認為，雖然我們反對借助經(jīng)濟勢力濫用單邊貿(mào)易報復的作法，反對將一國國內(nèi)立法標準強加于其他國家的霸權行徑，也反對不顧發(fā)展中國家經(jīng)濟發(fā)展水平和兩類國家之間立法和司法傳統(tǒng)的差異，片面維護發(fā)達國家知識產(chǎn)權所有人利益的不公平作法，但不可否認的是，特殊301條款對美海外知識產(chǎn)權投資具有重大意義，這不僅僅因為美國強大的貿(mào)易力量和貿(mào)易制裁的威懾力，還在于美國本身是世界上最大的資本輸出國，通過特殊301條款促成的國外知識產(chǎn)權保護水平的改善，對于美國高新技術投資者具有極其重大的意義。

戰(zhàn)后產(chǎn)生的海外投資保險體制資本輸出國國內(nèi)立法的新形式，對海外投資保護具有重大意義。作為一項重要的投資保證制度，海外投資保險制度一般都對所有形式的投資提供政治風險的保險。各國對所承保的投資一般沒有形式上的限制。符合承保條件的投資，通常既包括投資者用現(xiàn)金、實物進行的投資和基于契約安排的權益投資，也包括用工業(yè)產(chǎn)權和專有技術進行的投資?？梢?，知識產(chǎn)權形式的投資得到了海外投資保險體制的應有重視和充分保護。

四、知識產(chǎn)權保護在國際投資條約中的體現(xiàn)

促進和保護知識產(chǎn)權投資，僅僅依靠各國的國內(nèi)法還遠遠不夠，因為國際投資具有跨國性，不僅涉及到私人投資者與他國間的關系，還涉及到投資者本國與投資所在東道國之間的關系。資本輸出國的國內(nèi)知識產(chǎn)權立法、貿(mào)易法和海外投資保險法，如果不能得到東道國的支持與配合的話，是難以達到其立法目的的；同樣，無論資本輸入國的外資法和知識產(chǎn)權立法對知識產(chǎn)權投資者作出多少保護和鼓勵的規(guī)定和承諾，投資者始終擔心政策和法律隨時可能發(fā)生的變化，因而，投資者難以僅僅依據(jù)東道國國內(nèi)立法確立對東道國投資環(huán)境的持久和完全的信心。建立雙邊和多邊的國際投資條約關系，借助條約來加強國內(nèi)法的效力，確立成員國相互之間的國際義務，無疑是幫助投資者更加持久和穩(wěn)定的投資信心的重要手段。

雙邊的投資立法，從來就重視對投資者知識產(chǎn)權財產(chǎn)權利的保護。最早出現(xiàn)的雙邊投資條約——友好通商航海條約，雖保護對象的重點在于商人而非工業(yè)投資者，但其中關于保護商人及其資產(chǎn)的規(guī)定所涉范圍相當廣泛，知識產(chǎn)權通常被認為是包括在資產(chǎn)范圍之內(nèi)的。隨著關貿(mào)總協(xié)定的出現(xiàn)，友好通商航海條約作為調(diào)整雙邊貿(mào)易關系的重要國際法手段的意義大減。條約保護對象的重點逐步轉向投資者，其內(nèi)容也開始更多地涉及國際投資保護。現(xiàn)代的美式友好通商航海條約開始涉及眾多的投資保護條款。其主要條款中，有不少是專門關于知識產(chǎn)權保護的規(guī)定，包括關于專利商標的國民待遇和最惠國待遇、有關科學和技術知識轉讓的保護等。

戰(zhàn)后出現(xiàn)的大量的雙邊促進和保護投資協(xié)定，既包含大量的關于促進和保護投資的實體性規(guī)定，如投資待遇、投資保護、政治風險的保證等等，也含有關于代位求償、爭議解決等程序性規(guī)定，內(nèi)容十分詳盡。在此類雙邊投資條約中，受保護的投資的范圍通常比較廣泛，不僅包括有形資產(chǎn)、股份、可通過訴訟取得的財產(chǎn)權，而且包括知識產(chǎn)權和特許權。有的雙邊投資條約對知識產(chǎn)權權利的列舉十分詳盡，有的協(xié)議甚至明確規(guī)定了知識產(chǎn)權投資的政治風險防范，例如中英協(xié)定明確規(guī)定：投資者從著作權、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術和商譽中所得的使用費，中國政府應允許把當?shù)刎泿艃稉Q成可兌換貨幣進行轉移。

重視對知識產(chǎn)權投資的保護已經(jīng)成為戰(zhàn)后國際投資多邊條約的立法趨勢。晚近出現(xiàn)的一些冠之以自由貿(mào)易協(xié)定的多邊條約，實際上也是投資保護和投資促進性質(zhì)的條約。一個值得注意的問題是，這些自由貿(mào)易條約，開始采取三位一體的立法方式，即，在一個條約中同時規(guī)定締約國之間多邊貿(mào)易紀律、多邊投資紀律和多邊知識產(chǎn)權保護等重大問題，從而大大加強了知識產(chǎn)權保護力度，在多邊的基礎上同時推動了貿(mào)易投資自由化和知識產(chǎn)權保護，為知識產(chǎn)權投資和知識產(chǎn)權貿(mào)易創(chuàng)造了良好的多邊環(huán)境。例如，在北美自由貿(mào)易協(xié)定中，就設定了許多條款專門就知識產(chǎn)權保護作出了詳盡的規(guī)定④。這些專門條款，廣泛涉及版權保護的范圍、權利所有者的排他性權利、版權所有者的精神權利、締約權利、國民待遇；商業(yè)秘密的保護；專利權保護的范圍、強制許可；商標保護；地理標志的保護；平行進口；知識產(chǎn)權執(zhí)行措施；例外規(guī)則等等。這種將知識產(chǎn)權保護與投資、貿(mào)易自由化規(guī)則并重立法的立法模式，可能對未來區(qū)域經(jīng)濟一體化協(xié)議甚至對日后的全球性貿(mào)易投資條約產(chǎn)生影響。

烏拉圭回合達成的TRIPs協(xié)議，更是集中體現(xiàn)了國際知識產(chǎn)權保護多邊立法水平的進一步提高，為高新技術國際投資的未來發(fā)展創(chuàng)造了更加完善的投資環(huán)境。TRIPs協(xié)議是迄今為止最為完善的知識產(chǎn)權保護公約，處處體現(xiàn)著人類追求知識產(chǎn)權更高保護標準的精神。該協(xié)議無論是在保護范圍還是在保護標準方面都比以往知識產(chǎn)權公約有了很大的突破。TRIPs協(xié)議的保護范圍幾乎涉及到所有形式的知識產(chǎn)權，包括版權、商標、地理標志、工業(yè)設計、專利、集成電路布圖設計、計算機程序及未公開的信息等，而且，不少為協(xié)議所保護的權利和標的，如商業(yè)秘密、集成電路布圖設計、地理原產(chǎn)地標識、馳名商標、版權中的鄰接權和租借權，是首次在世界大多數(shù)國家獲得承認和保護，從而快速全面地提升了全球知識產(chǎn)權保護水平，也在一定程度上彌合了發(fā)展中國家和發(fā)達國家之間在知識產(chǎn)權保護認識上的長期分歧和法律上的巨大差異。有學者認為，TRIPs協(xié)議最重要的成果是在全球絕大多數(shù)國家間建立了普遍適用的知識產(chǎn)權保護標準，而這一保護標準是不低的。同時，TRIPs協(xié)議將GATT中的國民待遇原則、透明度原則和最惠國待遇原則引入知識產(chǎn)權保護領域，將有助于成員方之間在知識產(chǎn)權保護水平的趨同和成員方權利和義務的平衡。

五、結論

作為無形財產(chǎn)，知識產(chǎn)權是一種最容易被侵占、盜用、復制的財產(chǎn)，此類產(chǎn)品的仿冒速度快、成本低⑤，極易造成對正當經(jīng)營者和消費者利益的嚴重損害。因而，知識產(chǎn)權需要特別的保護。而國際范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權侵權更是難以防范和控制，建立完善的國際知識產(chǎn)權法律制度也就成為尤其重要的問題。所有的知識產(chǎn)權所有人都期望建立一個承認其權利并保護其權利順利行使的法律制度，不僅包括國內(nèi)法制度，也包括國際法制度。知識產(chǎn)權保護的國內(nèi)法制度，應當就知識產(chǎn)權權利產(chǎn)生的條件、權利行使的規(guī)則、權利保護的期限、權利濫用的制止和公共利益的維護、侵權行為的制裁和知識產(chǎn)權執(zhí)法等關鍵問題作出明確規(guī)定。知識產(chǎn)權保護的國際法律制度應當防止跨國界的侵權，考慮發(fā)達國家和發(fā)展中國家的不同利益需求，通過保護技術革新和創(chuàng)造來促進投資，通過制約知識產(chǎn)權方面的限制性商業(yè)行為導致的知識產(chǎn)權權利濫用來鼓勵競爭和維護人類共同利益。未來知識產(chǎn)權國際投資的順利拓展以全球知識產(chǎn)權保護水平的普遍提高為前提，適當照顧發(fā)展中國家的利益也是應當引起各國注意的問題。

注釋：

①20世紀80年代以來，許多發(fā)達國家比較優(yōu)勢的工業(yè)部門已經(jīng)從傳統(tǒng)的制造業(yè)轉向遠距離通訊、生物工程、計算機軟件開發(fā)等高新技術產(chǎn)業(yè)。

②發(fā)達國家在高新技術產(chǎn)業(yè)方面的比較優(yōu)勢的發(fā)揮和加強，有兩個主要的途徑：一個是貿(mào)易途徑，通過出售技術產(chǎn)品獲利；另一個途徑就是通過國際投資直接占領海外市場。

③歐共體在知識產(chǎn)權保護方面也追隨了美國的作法，針對發(fā)展中國家制定了類似的政策目標，即為了充分有效地保護知識產(chǎn)權，歐共體保留采取單邊行動的權利。

④有學者認為，NAFTA關于知識產(chǎn)權保護的條款基于烏拉圭回合締結的TRIPS協(xié)議的基本規(guī)則，但其保護標準要高于TRIPS協(xié)議確立的知識產(chǎn)權保護標準，而且，美國并為將NAFTA的知識產(chǎn)權保護標準作為最終的保護標準，而僅僅作為未來知識產(chǎn)權保護的起點。SeeCharlesS.Levy&StuartM.Weise：TheNAFTA：AWatershedforProtectionofIntellectualProperty，TheInternationalLawyer，93Fall，Vol.27.No3，at672.⑤據(jù)報道，價值2萬美元的信息容量最大的計算機光盤，其假冒產(chǎn)品在有的地區(qū)銷售的售價僅為50多美元，而且難以與真品辨別真?zhèn)巍?/p>

參考文獻：

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篇3

如2003年8月，荷蘭RodamcoAsia成功收購了上海盛捷服務式公寓，同時新加坡凱德置地通過其新加坡母公司設立房地產(chǎn)投資基金，共籌資金額1-2億元投入上海的房地產(chǎn)項目，2004年3月，瑞安集團正式宣布其旗下的子公司瑞安地產(chǎn)，在國際資本市場成功融資近4億美元，以致力于中國房地產(chǎn)開發(fā)等。到2005年，摩根斯丹利、美林、雷曼兄弟、盛陽房地產(chǎn)基金等數(shù)十支曾經(jīng)主要關注海外房地產(chǎn)的投資基金都已經(jīng)轉向中國房地產(chǎn)行業(yè)，國外房地產(chǎn)投資基金在短短的幾年內(nèi)就在中國房地產(chǎn)市場上占據(jù)重要地位。

雖然其規(guī)模在目前來說還比較小，投資的地區(qū)也僅限沿海一線城市以及主要的幾個二級城市，但是隨著其規(guī)模的擴大和深入發(fā)展的勢頭，勢必會對中國房地產(chǎn)市場產(chǎn)生深遠的影響。

一、國外房地產(chǎn)基金在我國的投資方式

根據(jù)國外房地產(chǎn)基金進入我國房地產(chǎn)市場的性質(zhì)，大致可以將其投資方式分為四類：一是開發(fā)型投資，二是收租型投資，三是收購不良資產(chǎn)，四是委托管理模式。

1．開發(fā)型投資開發(fā)型投資主要是基于開發(fā)周期所帶來的高風險和高回報，外資資本直接介入前期的開發(fā)過程，包括土地的一級開發(fā)和項目開發(fā)，一直到項目銷售完畢為止，周期一般較長。在開發(fā)投資中，房地產(chǎn)投資基金對住宅業(yè)的投資力度較大。

因為近年來中國個人購房在銷售總面積中所占的比例逐年升高，1998年上升到58%，2003年更是上升到90%。因此，外資地產(chǎn)基金更青睞于開發(fā)住宅產(chǎn)業(yè)，強勁的市場需求可以降低他們的投資風險，獲得更大的利潤。如摩根斯丹利房地產(chǎn)基金與上海永業(yè)集團共同投資開發(fā)“錦麟天地雅苑”，摩根斯丹利占10%的股份。荷蘭國際房地產(chǎn)與復地集團合作開發(fā)松江新城住宅項目，分別占50%的股份等。

2．收租型投資收租型投資的基金并不介入到地產(chǎn)項目的開發(fā)中，而是以收取穩(wěn)定的租金為目標。它又主要表現(xiàn)為兩種方式，一是通過購買有穩(wěn)定租戶的已建優(yōu)良物業(yè)，長期持有收租盈利。如荷蘭RodamcoAsia收購上海盛捷國際服務公寓就是以收租為目的，這種收租的方式可以避免買地、審批建筑等時間成本，方便快捷的介入到中國地產(chǎn)市場。另一種方式是自己開發(fā)房地產(chǎn)，然后出租經(jīng)營。

采取這種方式的有全球最大上市工業(yè)房地產(chǎn)投資信托公司的普洛斯公司，它專注于地產(chǎn)的租賃服務，在上海松江開發(fā)區(qū)為一個世界500強工廠公司專門投資了一個配送中心，普洛斯的項目往往租期在5-10年左右。

3．購買不良資產(chǎn)外資房地產(chǎn)基金最早進入國內(nèi)的途徑就是通過收購中國四大國有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)的房地產(chǎn)項目開始的，尤其是收購不良資產(chǎn)中剝離出的酒店和寫字樓項目，外資通過不良資產(chǎn)證券化，打包處置從而變現(xiàn)盈利。比較典型的是摩根斯丹利，2004年其與內(nèi)地房地產(chǎn)開發(fā)商金地集團、盛融投資全資在中國設立一家項目公司，出資占55%，該公司受讓帳面價值為28.5億人民幣的中國建設銀行的不良資產(chǎn)包，這些資產(chǎn)包中的資產(chǎn)多為中國城市中的商業(yè)物業(yè)，公司將在不良資產(chǎn)處置中發(fā)揮重要作用。

4．基金委托管理基金委托管理模式是2005年下半年興起的新興模式，這種模式就是讓多個地產(chǎn)基金管理公司參與投資管理，每個公司做自己最擅長的業(yè)務，采取這種模式的目的是要解決基金公司在投資中出現(xiàn)的機構過于龐大，管理困難等問題，更多的從資本市場去獲利。如2005年7月25日，美國西蒙房地產(chǎn)集團有限公司以及摩根斯丹利房地產(chǎn)基金與深國投商用置業(yè)有限公司共同成立合資公司，前兩者各持32.5%的股權，后者持35%的股權，該合資公司主要從事開發(fā)內(nèi)地商業(yè)地產(chǎn)項目，由西蒙地產(chǎn)負責基金投資管理，深國投和摩根斯丹利負責融資和海外上市。上述合資公司中股東各方分工合作，共同完成項目開發(fā)、投資管理、融資、資產(chǎn)上市等基金運營的各個環(huán)節(jié)。

二、國外房地產(chǎn)投資基金對房地產(chǎn)市場的影響

目前，國外房地產(chǎn)投資基金的數(shù)額還較小，2004年為28億美元，但是在未來的幾年內(nèi)，中國房地產(chǎn)市場高額的投資回報率必然會吸引外資基金的進一步進入，勢必對國內(nèi)地產(chǎn)市場產(chǎn)生深遠的影響。

國外房地產(chǎn)投資基金的影響可分有利影響和不利影響兩方面。

1．國外房地產(chǎn)投資基金的有利影響

（1）促進中國房地產(chǎn)進入以資本為核心的金融時代隨著央行“121”文件，國土資源部“8.31”大限和國務院“18號文件”等系列金融和土地嚴政的陸續(xù)出臺，給國內(nèi)房地產(chǎn)商帶來巨大的壓力，在貨幣市場上難以獲得資金，資本市場的重要性無疑就顯露出來了，外資房地產(chǎn)基金對中國房地產(chǎn)的投資正是引領中國房地產(chǎn)由項目開發(fā)為主轉為金融運作為主。在以摩根斯丹利為首的部分基金已經(jīng)通過成立本地地產(chǎn)基金實現(xiàn)外資房地產(chǎn)基金的順利落地，這些基金的運行方式逐漸由原先親自操作項目轉為委托投資管理模式。因此，通過資本市場盈利的模式逐漸流行起來，房地產(chǎn)產(chǎn)業(yè)鏈更細，各環(huán)節(jié)更專業(yè)，效率更高，更容易創(chuàng)造價值，外資地產(chǎn)基金商業(yè)模式的轉型促使中國房地產(chǎn)進入以資本市場為核心的金融時代。

（2）可以減少房地產(chǎn)市場上的投機行為相比于個人資金的流入以及其他帶有投機性質(zhì)的資金的流入，房地產(chǎn)投資基金在我國還是新興的經(jīng)營模式，作為一種長期融資方式，為我國房地產(chǎn)企業(yè)提供長期穩(wěn)定的資金來源。通過與國內(nèi)房地產(chǎn)商的合作還可以增加國內(nèi)房地產(chǎn)發(fā)展商的實力，讓國內(nèi)房地產(chǎn)發(fā)展公司從以往比較單純的開發(fā)公司變成全面的房地產(chǎn)投資及開發(fā)公司，讓開發(fā)商從以往賺短期收入變成長遠穩(wěn)定的收入。房地產(chǎn)投資基金的進入并不是以短期收益為目標，它與一些流入我國地產(chǎn)的“熱錢”不同，它的目標是獲取長期投資的收益。

所以國外房地產(chǎn)投資基金不僅不是投機資本，而且它的介入還可以排斥其他投機資金的介入，減少市場的投機行為。（3）為房地產(chǎn)企業(yè)開辟一條全新的融資渠道目前，我國房地產(chǎn)商的資金70%來源于商業(yè)銀行貸款，過高的資產(chǎn)負債率既增加了銀行系統(tǒng)的風險，又使房地產(chǎn)商背負了沉重的財務負擔，并且非常容易受到國家宏觀調(diào)控和金融政策變動的影響。國外房地產(chǎn)基金既可以擺脫國內(nèi)宏觀政策的約束，同時又可以提供長期穩(wěn)定的投資資金，是一種全新的融資渠道。

同時，我國國內(nèi)信托機構推出的房地產(chǎn)信托基金在本質(zhì)上還類似債權類產(chǎn)品，所推出項目屬于信貸融資，因此，我們可以借鑒國外地產(chǎn)基金的運行模式和盈利模式，利用他們的經(jīng)驗和管理方式，真正的建立起國內(nèi)的地產(chǎn)投資基金產(chǎn)品，以更低的成本向地產(chǎn)企業(yè)融資。

2．國外房地產(chǎn)投資基金的不利影響

（1）拉動國內(nèi)房地產(chǎn)價格上升目前，雖然大部分地產(chǎn)投資基金的進入是以投資為目的，但是有部分房地產(chǎn)投資基金卻帶有投機的性質(zhì)，拉升了國內(nèi)房地產(chǎn)價格的上漲。

由于我國對外資銀行開展人民幣業(yè)務還有限制，一些資金便打著地產(chǎn)基金的名義進入中國的房地產(chǎn)市場，它們名為投資，實為貸款。這部分資金會選擇與中國的房地產(chǎn)公司合作，并且在合同中以“保底”為條件保證自己這部分資金至少能保本，介入幾乎不存在風險，顯然這種方式并不是真正的基金融資，更像是貸款，這種方式的基金雖然數(shù)目不多，但是也是一種不容忽視的現(xiàn)象，很容易導致房地產(chǎn)上的投機行為，拉升國內(nèi)房地產(chǎn)價格。

（2）抵消我國宏觀調(diào)控作用的發(fā)揮我國對房地產(chǎn)宏觀調(diào)控的作用就是因為在房地產(chǎn)市場出現(xiàn)投資過熱，通過緊縮性貨幣政策限制房地產(chǎn)業(yè)的過度投資。然而在具體實施過程中，宏觀調(diào)控幾乎沒有協(xié)調(diào)外匯因素，沒有將國外資金的介入考慮在內(nèi)，使得基礎貨幣的投入極大的受制于外匯因素。

房地產(chǎn)企業(yè)原來需要從銀行獲得的資金現(xiàn)在可以轉向國外獲得，仍然沒能降低房地產(chǎn)市場的投資熱度。如“121文件”基本沒有考慮到外幣協(xié)調(diào)作用的內(nèi)容，在一定程度上淡化前期出臺的政策效果，宏觀調(diào)控預期的作用沒有正常發(fā)揮出來。

（3）融資成本較高相對于企業(yè)的融資方式，國外地產(chǎn)投資基金是一種成本較高的融資方式。它的進入是以獲取利潤為主要目的的，國內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)必須與國外投資基金分享房地產(chǎn)市場的收益。如果從銀行貸款，國內(nèi)房地產(chǎn)企業(yè)與銀行是債權債務關系，到期只要支付本金利息就可以了，貸款利率大大低于房地產(chǎn)市場的利潤率。而與國外地產(chǎn)投資基金的關系屬于分配利潤關系，基金對開發(fā)項目進行資金支持，但同時也要求相對較高的資金回報，一般在15%-20%左右，房地產(chǎn)企業(yè)要支付比銀行更高的融資成本。

三、加強對國外房地產(chǎn)基金的管理

外資房地產(chǎn)投資基金對我國房地產(chǎn)市場的影響既有有利的一面，也有不利的一面，總的來說，作為一種新的融資方式，我們應該歡迎外資房地產(chǎn)基金進入，但是也必須要對其加以一定的管理，限制其不利作用的發(fā)揮，使其在中國房地產(chǎn)市場上發(fā)揮更大的作用。

1．限制國外房地產(chǎn)投資基金的投機行為國外房地產(chǎn)投資基金多數(shù)是以投資為目的，這部分基金對我國房價等方面的影響較小，但是對具有投機行為的房地產(chǎn)投資基金，我們必須要采取一定的措施進行限制和控制。

首先要判斷哪些基金是投機行為，主要從基金的投資行為去判斷，如果是作為股東投資國內(nèi)房地產(chǎn)，共擔風險，共享收益，那就屬于正常的投資，如果是用來購買多處房產(chǎn)用于銷售，或是以“保本”的形式投資，就很可能是投機行為。我們要通過對基金購買房產(chǎn)的數(shù)量進行限制，或規(guī)定基金進入房地產(chǎn)市場運作的最短時間，或是禁止基金變相貸款形式等，限制國外房地產(chǎn)投資基金的投機行為。

我們國家要盡快的出臺《產(chǎn)業(yè)投資基金法》，對國外房地產(chǎn)投資基金在我國的運行進行明確的法律上的規(guī)定，使投資基金發(fā)揮其正常的作用。

2．將國外房地產(chǎn)投資基金納入到宏觀調(diào)控的范圍隨著國外房地產(chǎn)投資基金大量進入我國，勢必對我國宏觀調(diào)控政策產(chǎn)生一定的影響。因此，在國家宏觀調(diào)控政策中必須要考慮到外匯因素的影響，在宏觀調(diào)控中對房地產(chǎn)使用國外資金也要做出相應的規(guī)定，比如，不允許以變相貸款的方式進入中國市場等，從而保證宏觀調(diào)控政策的充分發(fā)揮。對國外房地產(chǎn)基金進入我國也要采取相應措施，不是允許任何的基金進入，考慮到我國房地產(chǎn)市場的現(xiàn)實情況，對一些發(fā)展不成熟的基金應該進行進入限制，對發(fā)展比較成熟的基金也要對其投入的比例數(shù)額等進行相應的規(guī)定。在宏觀調(diào)控中，也要通過保證基金的投資運行的方式，利用其成功的運行模式帶領中國房地產(chǎn)市場進入一個理性發(fā)展時代，使房地產(chǎn)價格處于合理水平，保證我國房地產(chǎn)市場的健康發(fā)展。

3．制定國外房地產(chǎn)投資基金合理的回報率國外房地產(chǎn)投資基金的回報率關系到我國房地產(chǎn)企業(yè)的融資成本，也與房地產(chǎn)價格聯(lián)系在一起，我國房地產(chǎn)價格偏高正是吸引外資進入的一個重要原因，國外房地產(chǎn)投資基金要求高回報率勢必又會拉升我國房地產(chǎn)價格。

所以要制定合理的房地產(chǎn)投資基金的回報率，首先要根據(jù)實際設定一個回報率上限；其次，針對不同的地區(qū)和不同的地段，設定不同的回報率；再次，回報率要與房地產(chǎn)市場的風險聯(lián)系在一起，也就是要有變化的空間，不能讓人覺得房地產(chǎn)基金就一定穩(wěn)獲收益。此外，我們也要加快建立我國自己的房地產(chǎn)投資基金，從我國實際出發(fā)，借鑒國外的經(jīng)驗，建立起具有競爭力的地產(chǎn)投資基金，這樣才能與國外的地產(chǎn)投資基金相競爭，降低對它們的融資成本。

[參考文獻]

[1]李安民.房地產(chǎn)投資基金——投資與融資的新選擇[M].北京：中國經(jīng)濟出版社，2005.

篇4

隨著世界經(jīng)濟一體化步伐的加快，跨國公司異常活躍，日益成為世界經(jīng)濟增長和經(jīng)濟國際化、全球化的強大推動力量。各國為了提高經(jīng)濟增長的速度和質(zhì)量，增強綜合國力，都無不以積極的態(tài)度對待外資的進入，并按著本國經(jīng)濟發(fā)展的要求和外資進入情況的變化，不斷調(diào)整外資政策。②

二、國際投資對國際法原則的深化

（一）國家原則

國家原則既是國際法的基本原則，也是國際經(jīng)濟法的基本原則。在國際投資領域內(nèi)，國家原則具體體現(xiàn)三個方面：

1．自然資源所有權。國家對其自然資源永久原則就是廣大發(fā)展中國家在爭取建立國際經(jīng)濟新秩序的斗爭中確立的重要的國際法原則，它規(guī)定在聯(lián)合國大會通過的一系列決議中，如《關于自然資源永久的決議》、《建立國際經(jīng)濟新秩序宣言》和《行動綱領》，特別是《各國經(jīng)濟權利義務》等。

2．經(jīng)濟戰(zhàn)略決策權。國家有權確立其經(jīng)濟發(fā)展的宏觀戰(zhàn)略，這是國際法上的自決權③的表現(xiàn)。在國際投資領域，國家可以決定鼓勵、允許、限制、禁止引入外資的具體行業(yè)，并計劃引入資金的規(guī)模。

3．經(jīng)濟行為管理權。國家不僅在宏觀上設計一種制度模式，還在微觀上具體進行管理。每個國家有權按照其法律和規(guī)定并依照其國家目標和優(yōu)先次序，對在其國家管轄范圍內(nèi)的外國投資加以管理和行使權力，任何國家不得被迫對國外投資給予優(yōu)惠待遇。

（二）公平互利原則

公平互利原則是國際經(jīng)濟法中的一項基本原則，是在試圖建立國際經(jīng)濟新秩序的背景下提出的。這一原則是我國在國際關系中所歷來主張的平等互利原則的發(fā)展?，F(xiàn)代的國際社會，其經(jīng)濟秩序應當從原來的“平等互利”向“公平互利”轉化，它應當普通適用于國際投資各種法律關系。④

三、國際投資的國際法規(guī)制

國際法上對國際投資行為的規(guī)制生具體現(xiàn)為雙邊投資協(xié)定、在世界銀行集團和WTO框架下的多邊投資法律規(guī)則體系和聯(lián)合國及世界銀行所作出的關于國際投濟的指導性文件。

1．雙邊協(xié)定。由兩個國家對投資問題進行系統(tǒng)的談判，并將雙方的權利義務以條約的方式確定下來，是解決國家間投資管制法律規(guī)則不一致的良好途徑。

2．區(qū)域性投資規(guī)范。制定區(qū)域性國際投資規(guī)范的努力早在二戰(zhàn)結束即已開始。20世紀80年代以后，區(qū)域經(jīng)濟一體化空前發(fā)展，區(qū)域國際投資法制建設也取得了重大進展。東南亞國家聯(lián)盟、安第斯集團北美自由貿(mào)易區(qū)以及亞太經(jīng)合組織都制定了一些具有一定影響的區(qū)域投資法律文件。⑤

3．全球性規(guī)范。投資的增長和投資爭議的增加使資本輸出國和資本輸入國都認為有必要建立一個普通性的調(diào)整國際投資關系的國際法制度。資本輸出國、代表資本輸出國利益的國際民間組織、政府間國際組織為此作出了制定國際投資法典，建立多國間投資保證制度，成立解決國際投資爭議和國際公約及機構等建議；發(fā)展中國家也為此通過七十七國集團提出了《跨國公司行動守則》的方案。

4．世紀貿(mào)易組織有關投資的協(xié)議。WTO是以多邊國際貿(mào)易協(xié)議為主要內(nèi)容，以世界貿(mào)易組織為組織保障，以WTO爭端解決機制為后盾的全球性、綜合性的國際貿(mào)易管理體制，可以成為是多邊貿(mào)易體制或者是多邊協(xié)定體制。WTO條約體系主要以調(diào)整全球貿(mào)易為主要目的，但是鑒于貿(mào)易與投資之間密切的聯(lián)系，故WTO體系實際上又是一個與投資有關的多邊協(xié)議群。

世界貿(mào)易組織有關投資的協(xié)議主要有三個:即《與貿(mào)易有關的投資措施協(xié)議》(簡稱TRIMS協(xié)議)、《服務貿(mào)易總協(xié)定》(簡稱GATS)以及《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》(簡稱TRIPS)。⑥這幾個協(xié)議成為關于投資的國際法制的重要組成部分。

四、有關國際投資爭議的處理

正確處理國際投資爭議，是調(diào)整國際投資環(huán)境的一個重要措施。有國內(nèi)法制度，也有國際法制度。在處理投資爭議的途徑和方法上，有政治手段，也有法律手段，關于解決投資爭議的途徑，向來有兩種手段，即政治的手段與法律的手段，國內(nèi)解決與國際解決。

（一）投資爭議的政治解決

1．斡旋與調(diào)停。通過政治途徑解決投資爭議，最常見的是斡旋和調(diào)停。在理論上兩者雖有區(qū)別，但在各國實踐及國際慣例上，并不嚴守其區(qū)別，兩者的作用已逐漸融合起來。⑦

2．通過外交保護解決爭議。通過投資者本國政府行使外交保護權，或同東道國政府進行外交談判，或提起國際訴訟，以求解決投資爭議。

(二)投資爭議的司法解決

司法解決是指通過法院，運用司法程序予以救濟。基于公認的國際法原則——國內(nèi)救濟原則，關于投資爭議在當事人間沒有協(xié)議采用仲裁解決時，可向當?shù)胤ㄔ禾嵩A。但國內(nèi)司法救濟不限于此，投資者也可向本國法院或第三國法院申訴。

(三)投資爭議的仲裁解決

用仲裁方法解決國際爭議，由來已久，是一種行之有效的合理的法律手段。運用仲裁程序解決國際投資爭議及其他商事爭議，經(jīng)長期實踐，已逐步制度化、國際化。無論是臨時仲裁的安排或常設仲裁的制度化，作為一種處理商事及投資爭議的法律手段，是使雙方得到公平而滿意的解決的。

(四)WTO爭端解決機制

烏拉圭回合談判以后，與貿(mào)易有關的投資措施也進入了WTO的關注范圍。實踐中關于投資的爭端也會在WTO體系的爭端解決機制中解決。WTO的爭端解決機制保證著法體系的正常運轉，是保障多邊貿(mào)易體制可靠性和可預見性的核心因素。

WTO爭端解決規(guī)則具體包括《關于爭端解決規(guī)則與程序的諒解》(DSU)及其附件、《關于實施與審議關于爭端解決規(guī)則與程序諒解的決定》、《關于服務貿(mào)易總協(xié)定某些爭端解決程序的決定》、《關于按照履行1994年關稅與貿(mào)易總協(xié)定第六條的協(xié)定或補貼與反補貼協(xié)定第五部分處理爭端的宣言》，以及WTO各項規(guī)定及其配套或附屬協(xié)定中的有關爭端解決的條款。⑧

五、跨國公司對國家的影響

跨國公司在各個領域里向國家的經(jīng)濟發(fā)出了嚴峻的挑戰(zhàn)。一方面，由于擁有巨大的生產(chǎn)規(guī)模和龐大的管理組織體制，跨國公司已成為國際分工和國際貿(mào)易的主要組織者和承擔者，跨國公司在很多行業(yè)都占據(jù)了壟斷地位。另一方面，各個國家，特別是發(fā)展中國家，不但需要跨國公司的技術，還需要跨國公司的資金。由于跨國公司對技術轉移嚴格而有效的控制，往往使得技術落后的發(fā)展中東道國處于被動的依賴地位，形成經(jīng)濟依附性發(fā)展，削弱了國家的經(jīng)濟。

為了編織一個全球戰(zhàn)略網(wǎng)，進一步獲得和保障既得利益，跨國公司的發(fā)展壯大會使得自身的權力越過經(jīng)濟領域，把觸角延伸到政治領域，盡量影響政府的相關政策?！翱鐕驹诎l(fā)展過程中，為了盡量利用接受國給予的經(jīng)濟上和技術上的優(yōu)待，結果卻發(fā)展到想方設法來控制其資源、需求和有關知識的地步，這就損害了接受國的?？鐕具€企圖以它們的私營企業(yè)的權限來取代各國的國家權力對于建設未來社會經(jīng)濟體系而進行的民主管理?！雹岜热?953年英國石油公司在幫助伊朗摩薩德政府中發(fā)揮了重要作用，1954年美國聯(lián)合水果公司在危地馬拉阿目茲政府中擔當了重要角色，1973年國際電話電報公司在顛覆智利阿連德政府中施加了影響，⑩還有最近發(fā)生的韓寶事件在韓國掀起的政治經(jīng)濟危機等。這些都表明了跨國公司對國家對內(nèi)外最高絕對權力的制約性影響。

雖然跨國公司對國家具有侵蝕作用，也不能片面地夸大其作用。要知道，在當今國際關系理論和實踐中，雖然非國家行為體或者泛國家行為體異軍突起，但是國家仍然是國際關系行為主體，跨國公司還遠遠沒有得到與之相提并論的資格。國家原則的核心特征，即對內(nèi)的最高性和對內(nèi)的獨立自主性并未改變。

六、結語

隨著世界經(jīng)濟聯(lián)系的不斷加強，各國在經(jīng)濟上相互依存，相互影響，國際投資是世界各國經(jīng)濟聯(lián)系的重要途徑，是國際經(jīng)濟發(fā)展的重要方式。對國際法體系來說，國際投資有其巨大的積極影響，也有一定的消極影響，但只要通過正確的法律法規(guī)對其加以引導，則國際投資必將對整個國際社會產(chǎn)生越來越有利的影響。

注釋：

①⑤呂巖峰．國際投資法．高等教育出版社．2005年版．第32頁，第147頁．

②鐘陽勝．跨世紀國際投資與外資政策新變化．華南師范大學學報．2003(1)．

③自決權，也稱民族自決權，是集體人權的重要表現(xiàn)方式,在美國、蘇聯(lián)等國家的倡導之下,成為一個國際政治和國際法的術語,有發(fā)展中國家載20世紀中期以后廣泛實踐并獲得國際社會認同．．

④韋經(jīng)建，何志鵬．論國際經(jīng)濟法的公平原則．吉林大學（社會科學）學報．2002（3）．

⑥周浩榮．WTO對國際投資法的影響．財經(jīng)界．2008(2)．

⑦姚梅鎮(zhèn)．國際投資法．武漢大學出版社．1987年版．第400頁．

⑧湯樹梅．國際投資法的理論與實踐．中國社會科學出版社．2004年版．第300頁．

⑨舒紹福．跨國公司與國家．中央社會主義學院學報．2002(6)．

⑩遲德強．淺析跨國公司對國家政治的影響．江漢論壇．2007(8)．

參考文獻

[1]都亳．論國際投資法的新發(fā)展．當代法學．2001(6)．

[2]余勁松．中國涉外經(jīng)濟法律問題新探．武漢：武漢大學出版社．2004年版．

[3]李玉．國際投資法的發(fā)展及對我國的啟示．邊疆經(jīng)濟與文化．2007(11)．

[4]徐箐．加入WTO與我國外資法的完善．法學．2001(1)．

[5]劉筍．論WTO協(xié)定對國際投資法的影響．民商研究．2000(1)．

[6]余勁松，吳志攀．國際經(jīng)濟法．北京大學出版社．2005年版．

篇5

2.雖然國際直接投資格局受到了金融危機的影響，但是總的看來，發(fā)達國家仍然在國際直接投資格局中占主導地位。

3.從國際直接投資的發(fā)展趨勢來看，新興市場國家正在逐步走入國際直接投資格局，尤其是亞洲的新興市場國家在國際金融危機情形之下并沒有停止對外直接投資的步伐。

二、國際直接投資對我國經(jīng)濟增長的影響

1.國際直接投資對我國經(jīng)濟的積極影響。

1.1國際直接投資有利于促進我國的國內(nèi)投資

利用國際直接投資不僅能夠增加我國經(jīng)濟發(fā)展所需要的資金，還能夠提高我國的管理水平和技術水平，此外，還能吸引國內(nèi)投資的發(fā)展，進而產(chǎn)生“擠入效應”。也就是說，國際直接投資不僅不會把我國的國內(nèi)投資擠出去，而且還會促進國內(nèi)資本的形成于良好發(fā)展的態(tài)勢，促進了先進技術的擴散、制度的變遷以及人力資本的提高。國際直接投資與我國的國內(nèi)資本形成兩者之間是一種互補性的關系，不是敵對關系。國際直接投資是通過產(chǎn)生對我國資本積累的直接效應和間接效應這個雙重作用來推動我國產(chǎn)業(yè)的投資流的，對我國企業(yè)投資要具有兩個條件：一是要有雄厚的資本，二是要有先進的技術和工藝，缺一不可。國際直接投資剛好能夠滿足我國企業(yè)投資的這兩個條件，從而引發(fā)國內(nèi)投資的大浪潮。國際企業(yè)的直接投資能夠促進我國科研活動的發(fā)展，提高我國的開發(fā)能力和研究能力，促進我國新型工藝和新興產(chǎn)業(yè)的形成等。總的來說，國際直接投資給我國的企業(yè)帶來了前所未有的機遇，推動了我國國民經(jīng)濟的積極發(fā)展。

1.2有利于增加我國的就業(yè)機會

國際直接投資促進了我國國民經(jīng)濟的增長，在為我國提供經(jīng)濟發(fā)展所需要的資金和提高我國的科學技術水平、管理水平的同時，還提高了我國廣大勞動者技能技巧的熟練程度以及外資集中地的工資水平，至此，外商投資企業(yè)的建立，也會為我國的廣大人民增加就業(yè)機會，帶動我國的實際就業(yè)率。這主要表現(xiàn)在外資企業(yè)直接雇傭我國的勞動力。國際直接投資的引入使得我國企業(yè)的技術水平和管理水平進一步完善和提高，也被國內(nèi)企業(yè)所掌握，這樣，在一定程度上也就提升了我國企業(yè)的勞動生產(chǎn)率，間接的提高了我國的就業(yè)率。

1.3有利于使我國形成戰(zhàn)略性的新興產(chǎn)業(yè)

戰(zhàn)略性的新興產(chǎn)業(yè)主要是指以重大的發(fā)展需求和重大的技術突破為基礎，能夠帶動引領經(jīng)濟社會的全局及其長遠發(fā)展，并且具有成長潛力大、物質(zhì)資源消耗少、綜合效益好和知識技術密集等顯著特點的產(chǎn)業(yè)。主要包括生物產(chǎn)業(yè)、高端裝備制造業(yè)、新材料和新能源產(chǎn)業(yè)等。戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)已經(jīng)成為世界發(fā)達國家爭奪科技、經(jīng)濟技術制高點的一個重要指標，也將成為引領未來經(jīng)濟發(fā)展的重要力量。我國的經(jīng)濟發(fā)展正處于快速發(fā)展的關鍵階段，要想在世界經(jīng)濟上占有領導地位，必須要以國際直接投資為基礎，明確方向、抓住機遇加快發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，之所以要以國際直接投資為基礎，是因為很多能夠促進我國國民經(jīng)濟快速發(fā)展的關鍵技術還掌握在發(fā)達國家手中，而且發(fā)展中國家發(fā)展戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)的阻力也是比較大的：工業(yè)迅速發(fā)展起來了，卻付出了沉重的生態(tài)代價。國際直接投資是使我國獲取關鍵技術的重要途徑，因為國際外資企業(yè)為了獲取更高的利潤，就必須使用高新科學技術幫助國內(nèi)企業(yè)改革產(chǎn)品技術，以提高產(chǎn)品的質(zhì)量，這是一條互利共贏的道路，由此可見，國際直接投資有利于促使我國形成戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)。

2.國際直接投資對我國經(jīng)濟的消極影響

國際直接投資是一把雙刃劍，它在促進我國國民經(jīng)濟積極增長、優(yōu)化我國的經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)結構的同時，也在一定程度上阻礙了我國經(jīng)濟的發(fā)展和運行，給我國的經(jīng)濟發(fā)展帶來了一定的消極影響。

2.1一定程度上控制了我國某些行業(yè)

國際外商主要在我國不成熟的產(chǎn)業(yè)建立大企業(yè)，比如電子通訊、衛(wèi)星通訊產(chǎn)品的生產(chǎn)上，還會壟斷一些前景廣闊、高盈利的支柱產(chǎn)業(yè)，比如汽車制造業(yè)等。國際外商在一定程度上控制了我國的支柱性產(chǎn)業(yè)，威脅到了我國的經(jīng)濟安全。

2.2加劇了我國產(chǎn)業(yè)結構的失衡

產(chǎn)業(yè)結構與經(jīng)濟增長之間有著密不可分的關系，各個產(chǎn)業(yè)的構成及其之間的聯(lián)系和比例關系即是產(chǎn)業(yè)結構，比例關系不同，那么對經(jīng)濟增長的貢獻也就不同。如果國際直接投資與我國的產(chǎn)業(yè)結構調(diào)整和升級的要求相吻合的話，那么就有利于我國產(chǎn)業(yè)結構的優(yōu)化，反之就會導致我國產(chǎn)業(yè)結構的失衡。第一產(chǎn)業(yè)占的比例偏小、第二產(chǎn)業(yè)過渡擴張、第三產(chǎn)業(yè)發(fā)展相對滯后是我國產(chǎn)業(yè)結構的特點，而在第一產(chǎn)業(yè)內(nèi)國際直接投資的方向主要指向農(nóng)業(yè)，第二產(chǎn)業(yè)內(nèi)主要指向制造業(yè)，第三產(chǎn)業(yè)內(nèi)主要指向房地產(chǎn)、商業(yè)等利潤比較高的產(chǎn)業(yè)，對地質(zhì)勘探和交通運輸?shù)犬a(chǎn)業(yè)的流入比較少，基于此種情況，國際直接投資就不能達到我國對產(chǎn)業(yè)結構的預期目標，導致我國產(chǎn)業(yè)結構的失衡。

2.3加速我國的資源短缺和生態(tài)環(huán)境的惡化

我國引進的國際直接投資重于生產(chǎn)型，集中于第二產(chǎn)業(yè)，外商帶來的產(chǎn)業(yè)大部分都是高消耗、高污染的產(chǎn)業(yè)，比如電鍍業(yè)、印刷業(yè)等，這些產(chǎn)業(yè)都造成了我國資源的短缺和生態(tài)環(huán)境的惡化，這也是國際外商將產(chǎn)業(yè)引入發(fā)展中國家的原因之一。

三、我國利用外資以及對外投資的建議

1.優(yōu)化國際直接投資結構，提高對外資的利用水平

首先要做的就是努力吸收對我國國民經(jīng)濟增長有利的國際直接投資，以提高我國企業(yè)的技術水平和管理水平。我國要優(yōu)化利用外資的結構，在保證雙方共贏的局面之下，鼓勵國際直接投資方將資金投入到高新技術產(chǎn)業(yè)節(jié)能環(huán)保、高端制造業(yè)、新能源等產(chǎn)業(yè)。同時，還要借鑒發(fā)達國家的有效經(jīng)驗，采取有效可行的措施防止跨國公司壟斷行為的發(fā)生，降低外企對我國國民經(jīng)濟的影響，提高對外資的利用水平，進而促進我國經(jīng)濟的增長。

2.抓住時機，加快我國對外投資的速度

我國的對外投資正處在一個快速發(fā)展的階段，但是我國企業(yè)要想走出去，還面臨著很多來自自身和發(fā)達國家的限制等方面的困難。所以，我國要抓住時機，加快對外投資的步伐，在對外投資方面努力與其他國家實現(xiàn)共贏的局面。首先就要擴大對外投資，主要是發(fā)達國家，以獲得更多的先進高新技術。其次就是要加強對發(fā)展中經(jīng)濟體和新興市場的投資。發(fā)揮比較優(yōu)勢，加強與鄰國的合作。

3.優(yōu)化國際直接投資行業(yè)的分布格局

國際直接投資在一定程度上加劇了我國產(chǎn)業(yè)結構的失衡，所以，我國在引進國際直接投資的時候要積極引導其投資行業(yè)的分布，給予教育行業(yè)、地質(zhì)勘探行業(yè)、交通運輸行業(yè)更多的優(yōu)惠政策，以吸引外商的直接投資。同時也要適當給予某些行業(yè)一些限制，比如房地產(chǎn)業(yè)，以保證國際直接投資行業(yè)的分布合理，穩(wěn)定我國的產(chǎn)業(yè)結構。

4.加強我國對生態(tài)環(huán)境和資源的保護政策

外資企業(yè)通常會把高污染、高消耗的產(chǎn)業(yè)移到發(fā)展中國家，在此過程中不可避免的就會惡化生態(tài)環(huán)境、減縮自然資源。我國要完善生態(tài)環(huán)境的保護政策，并對國際直接投資出臺一些相應的環(huán)境保護政策，加強對國際企業(yè)的管理，避免環(huán)境污染。

篇6

一、國際直接投資的發(fā)展狀況

國際直接投資作為生產(chǎn)資本國際流動的重要形式，已成為經(jīng)濟全球化的主要動力。自上世紀80年代后期，國際直接投資得以迅速發(fā)展，其速度已快于國際貿(mào)易。根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展會議公布的數(shù)據(jù)，國際直接投資在2000年達到13880億美元，達到了創(chuàng)紀錄的高水平。雖然從2001年到2004年分別下降到8176億美元、7161億美元、6326億美元、6481億美元，2006年又恢復到12000億美元。

2008年金融危機爆發(fā)后，各國跨國公司紛紛破產(chǎn)倒閉或者撤回海外投資，國際直接投資又出現(xiàn)大幅度的下滑。國際直接投資規(guī)模呈現(xiàn)出大起大落的態(tài)勢，考慮到經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律和投資增長存在的周期波動的規(guī)律，從長遠來看，國際直接投資在經(jīng)濟復蘇后仍會呈現(xiàn)出增長的趨勢。國際直接投資活動的不斷發(fā)展為國際投資條約與協(xié)定日益增多提供了客觀基礎，同時也對國際投資協(xié)定內(nèi)容的更新和規(guī)則的完善提出來更高的要求，出現(xiàn)了國際投資自由化、便利化和規(guī)范化的趨勢。

二、國際投資的自由化發(fā)展趨勢和表現(xiàn)形式

為了從總體上把握國際直接投資自由化的發(fā)展趨勢，我們首先從定義進行分析。所謂投資自由化主要包括以下幾個方面：第一、減輕或者消除會導致市場扭曲的措施；第二、加強外國投資者享有的特定待遇標準；第三、加強保證市場正常運行的監(jiān)督機制。投資自由化旨在突破傳統(tǒng)投資法的規(guī)定，消除對于投資的各種限制，并且在投資者及其投資之間實行非歧視性待遇，使投資成為全球性的活動。從上世紀80年代后期起各國國際投資立法都呈現(xiàn)出減少對外國投資的限制，加強對外國投資保護的自由化趨勢，主要表現(xiàn)在以下幾個方面。

首先，在投資準入方面,東道國享有外資準入管轄權,可以自主決定是否允許或根據(jù)什么條件允許外國投資者進入本國投資,對一些準許外資進入的行業(yè)或部門,也有權施加種種履行要求。最近投資條約的一個引人注目的變化就是美式雙邊投資條約(BIT)、北美自由貿(mào)易協(xié)定等將國民待遇、最惠國待遇引入投資準入領域,要求外資在進入東道國前后都享有國民待遇和最惠國待遇。這將極大削弱東道國對外國投資進入領域和進入條件的普遍審查權,使得外資在進入的程序、領域等方面享有極大的自由。這些多邊條約的自由化準入規(guī)定,預示出發(fā)達國家今后在多邊立法場合對準入問題可能采取的基本態(tài)度:力圖將國民待遇和最惠國待遇推廣適用于從準入前到準入后的各個階段,并限制東道國履行要求方面的外資管轄權。

第二,對外資的保護上,發(fā)達國家與發(fā)展中國家長期以來矛盾的焦點集中在征收及其補償上。發(fā)達國家通常主張對外資征收應根據(jù)國際法給予“充分、及時、有效”的補償,即采用“赫爾三原則”,發(fā)展中國家堅持認為應該按照東道國國內(nèi)法給予適當、合理補償。但從1998年的研究表明,大多數(shù)BIT都使用“赫爾公式”，從ICSID和美國—伊朗仲裁庭的實踐來看,幾乎所有的案件都采用“充分”補償或“全部”補償標準。

第三,在投資爭議解決的方法、安排上,最近投資條約為投資者提供了更多的自主選擇權,并呈現(xiàn)出擴大仲裁管轄權范圍、削弱東道國管轄權的態(tài)勢。國際投資爭議中最復雜而且最難以解決的爭議就是投資者與東道國之間的爭議。解決這類投資爭議的主要途徑是協(xié)商調(diào)解、東道國當?shù)鼐葷?、外國法院訴訟、外交保護和國際仲裁。長期以來,在選擇何種方法解決國際投資爭議的問題上,兩類國家存在著嚴重分歧:發(fā)達國家及其投資者傾向于選擇外國法院訴訟、外交保護、國際仲裁等方法解決爭議,而發(fā)展中國家一般傾向于選擇本國當?shù)鼐葷蛴砂l(fā)展中國家創(chuàng)設的仲裁機構解決投資爭議。最近越來越多的BIT明確放棄了“當?shù)鼐葷钡囊?或規(guī)定一旦雙方協(xié)商不成，外國投資者即可提起仲裁，或規(guī)定提起“當?shù)鼐葷迸c否應由外國投資者決定。

最近投資條約采用仲裁方式呈現(xiàn)兩大特點:一是仲裁提起需要雙方同意。據(jù)對1985年以后締結的BIT研究表明,絕大多數(shù)采取強制同意型條款,這極大削弱了東道國的管轄權。二是引入了選擇性仲裁制度。越來越多的投資條約中規(guī)定了多種可供選擇的仲裁途徑,備選對象主要有ICSID仲裁體制、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁體制、國際商會仲裁院仲裁體制以及其他特設仲裁體制。

三、中國雙邊投資條約的自由化發(fā)展及應注意的問題

我國對外投資條約實踐,主要是與他國訂立BITs。自1982年與瑞典簽訂第一個中外雙邊投資保護協(xié)定以來,截止2005年年底，我國對外共簽訂了119個雙邊投資保護協(xié)定。這些協(xié)定的簽署,對促進我國和有關國家經(jīng)貿(mào)關系的進一步發(fā)展起到了重要作用。

中國早期簽訂的BIT，只能說還處于投資自由化的萌芽階段。“中國的條約在用語上變化非常顯著。條約實踐經(jīng)歷了一個漸進的過程。早期的條約以謹慎和不情愿丟棄傳統(tǒng)保守觀點為特征”。規(guī)定也較為簡單，反映出來的自由化程度也較低。在隨后簽訂的一系列BIT中，投資自由化的特征日趨明顯。這可簡單地概括為：BIT調(diào)整范圍的擴大；各項待遇標準的到位；投資保護水平的提高；爭端解決機制的更為有效；投資自由化力度的加強。目前我國所簽定的中外雙邊投資保護協(xié)定的主要內(nèi)容包括:定義條款，投資待遇,資本和收益的匯回,征收和國有化,爭端解決等。從雙邊投資條約的某些主要條款的變化中可以發(fā)現(xiàn)，我國在對待自由化投資條款的立場上有所松動。在對外資實施國民待遇問題上,我國在準入階段不實施國民待遇,在對外資的經(jīng)營管理階段,20世紀80年代對外簽訂的投資條約也沒有真正確立國民待遇原則。近年來,我國在對外資經(jīng)營方面的國民待遇問題上進行了調(diào)整,將給予外資經(jīng)營的國民待遇作為我國外資政策的主要目標。

在投資爭端解決方面,最近我國對外締結的大多數(shù)BITs規(guī)定,可將爭端交由東道國法院或國際仲裁管轄,不再堅持事先應尋求“東道國當?shù)鼐葷钡囊蟆?/p>

此外我國對外投資條約中關于外資保護,也與國際投資規(guī)則的自由化趨勢保持一致,我國承諾除非戰(zhàn)爭、自然災害等,不對外資實施國有化及征收。在國有化、征收的補償標準上,中外協(xié)定中的有關規(guī)定也與發(fā)達國家堅持的赫爾公式(即“充分”、“及時”、“有效”)非常接近。

但是我們也要意識到，發(fā)達國家作為全球投資自由化的鼓吹者和倡導者，對其發(fā)展演變具有決定性的作用。投資自由化不僅是發(fā)達國家生產(chǎn)資本尋求利潤最大化的內(nèi)在要求，而且是發(fā)達資本主義國家壟斷資本要求消除阻礙其追逐全球利潤的各種形式壁壘的外在表現(xiàn)。作為世界上最大的發(fā)展中國家，我國在參與投資自由化的過程中應該注意到以下問題。

第一，投資自由化的內(nèi)涵是減輕或消除市場扭曲影響，提高給予外國投資者的待遇標準，但投資自由化政策不能與吸引和促進外資增長的政策等量齊觀。就引資而言，在制定政策時應根據(jù)自身實際狀況，實行逐步或漸進式的自由化政策，引進的目的在于發(fā)展本國經(jīng)濟，不能為追求或迎合西方發(fā)達國家的標準置本國經(jīng)濟發(fā)展的根本于不顧，把引進外資作為發(fā)展經(jīng)濟的唯一推動因素對待。

第二,外國投資對東道國的消極影響。誠然，我國吸引外資的同時可以引進外國的先進技術和管理經(jīng)驗,增加政府稅收,擴大就業(yè)規(guī)模,促進本國企業(yè)的競爭與效率的提高,開拓進入國際市場,增加產(chǎn)品出口的新途徑等等,但同時也存在著不利的影響。外國投資者的投資方向、經(jīng)營策略往往與東道國的宏觀經(jīng)濟政策不一致,如果對其采取放任的態(tài)度,或疏于管理,也可能會對我國的經(jīng)濟發(fā)展帶來不利影響,如民族工業(yè)受損，環(huán)境受到污染，資源遭到破壞乃至經(jīng)濟命脈受到外國投資者的控制。如1994年墨西哥爆發(fā)的那場嚴重的金融危機,就是墨西哥對外國投資,特別是對美資在外資準入方面出現(xiàn)導向失誤,以及全面取消對外資的業(yè)績要求所至,以至引進外資非但沒有促進本國經(jīng)濟發(fā)展,反而擴大了外貿(mào)逆差,使其最終爆發(fā)了金融危機。前車之鑒,后世之師,我們應對此予以高度關注。

第三，投資自由化政策應當與投資環(huán)境中的其他因素結合配套互動才能達到引資目的。外資進人不僅取決于一個國家是否實施投資自由化的外資政策，更重要的取決于經(jīng)濟因素，諸如國內(nèi)市場的大小、國內(nèi)經(jīng)濟增長的速度、經(jīng)濟運行狀況的穩(wěn)定性、政治普遍的安定、國內(nèi)潛在市場的存在、基礎設施的完善、法制健全與否等這些因素，它們共同構成一國的投資環(huán)境系統(tǒng)中的諸多因素。那種把外資法的自由化和投資自由政策的實施，認為是對吸引外資具有決定性影響的觀點是不符合實際的。

第四，我國應聯(lián)合其他發(fā)展中國家積極參與在國際層面上建立或制定投資協(xié)議。在參與投資自由化過程中，廣大發(fā)展中國家有著較為一致的利益，應注重在多邊或區(qū)域性投資協(xié)議問題的協(xié)調(diào)行動，加強外資政策的統(tǒng)一立場，力爭建立一個能被廣大多數(shù)發(fā)展中國家所認同的、統(tǒng)一的、透明的投資自由化標準和更公平的投資制度。同時避免利用投資自由化政策時的競相攀比。東南亞金融危機中，多米諾骨牌式的連鎖反應，對世人的警示和教訓，也從另一個角度折射出投資自由化政策不應被當作一種相互競爭外資的工具加以使用。

參考文獻：

[1]余勁松.論國際投資法的晚近發(fā)展[J].法學評論，1997(6).

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1政治制度穩(wěn)定指數(shù)

政治制度穩(wěn)定指數(shù)由丹·哈恩德爾（DanHaendel）、杰羅爾德·維斯特（Ger?鄄aldT.West）以及羅伯特·米都（RobertG.Meadow）提出，旨在為政治風險提供一個定量分析框架。它由三個分指數(shù)組成：國家的社會經(jīng)濟特征指數(shù)、社會沖突指數(shù)和政府干預指數(shù)，其中社會沖突指數(shù)有三個分量：社會不安定指數(shù)、國內(nèi)暴亂指數(shù)和統(tǒng)治危機指數(shù)。這些指數(shù)分別根據(jù)各類共15項指標測定，

計算時可從年鑒、政府文件和政治資料等出版物中獲得。與其他方法相比，政治制度穩(wěn)定性指數(shù)方法的優(yōu)點是利用客觀數(shù)據(jù)而不是主觀判定資料作為衡量風險的指標，包含的因素也較全面。主要缺點是沒在政治制度穩(wěn)定性指數(shù)與各個風險變量之間建立聯(lián)系，因而不能說明制度的穩(wěn)定性或不穩(wěn)定性與跨國經(jīng)營或投資風險的關系。也就是沒有指出衡量了政治制度風險之后應該做什么以及投資決策者如何利用所評估的結論。

2失衡發(fā)展與國家實力模型

此模型由霍華德·約翰遜（HowardC.Johnson）提出。其基本前提是，政治風險(沒收)是該國失衡發(fā)展與該國實力相互作用的結果。決定一個國家失衡發(fā)展的因素來自五個方面：政治發(fā)展、社會成就、技術進步、資源豐度和國內(nèi)秩序。失衡發(fā)展來自它們相互之間進步程度的差異性和非持續(xù)性。而國家實力表現(xiàn)為該國經(jīng)濟、軍事與外交關系的結合。這一模型將世界各國依其實力與平衡發(fā)展狀況分為四類：失衡強大國家、平衡強大國家、失衡弱小國家和平衡弱小國家。四類國家中，發(fā)生沒收的概率最低的為平衡強大國家和平衡弱小國家，而失衡弱小國家存在中度沒收概率，失衡強大國家沒收的相對概率最高。在此模型中，與政治不穩(wěn)定相當?shù)淖兞恳蛩厥欠蔷獍l(fā)展。

3國家征收傾向模型

此模型由哈羅德·克魯?shù)律℉aroldKnudsen）拉丁美洲國家樣本統(tǒng)計分析資料提出。其涵義是：一個國家的挫折水平和大量外國投資的相互作用能解釋該國沒收傾向。而一國的挫折水平形成于該國的抱負水平、福利水平和期望水平，這些水平假定為代表一國生態(tài)結構。當一個國家的福利或經(jīng)濟預期低于抱負水平時，該國的挫折水平就高，若此時有大量的外國投資涌入，那么這些外國投資就可能成為國家挫折的替罪羊而遭沒收。在此模型中，與政治不穩(wěn)定相當?shù)淖兞恳蛩厥菄掖煺鬯健?/p>

上述兩種模型雖容易理解（失衡發(fā)展與國家實力模型和國家征收傾向模型），但比較主觀、片面及缺乏可操作性，失衡發(fā)展與國家實力模型只是一種理論推導，不便于判斷失衡發(fā)展的程度。國家征收傾向模型的統(tǒng)計資料來源于拉美，不具全面性。

4政治風險指數(shù)

美國BERI公司定期在《經(jīng)營環(huán)境風險資料》上公布世界各國的政治風險指數(shù)，動態(tài)考察不同國家經(jīng)營環(huán)境的現(xiàn)狀以及未來5年后和10年后的情況。它先選定一套能夠靈活加權的關鍵因素，再由專長于政治科學而不是商務的常設專家組對評估國家多項因素以國際企業(yè)的角度評分，匯總各因素的評分即得該國政治風險指數(shù)。予以評估的因素有3類10項：

評分采用百分制，70分以上為低風險，表示政治變化不會嚴重影響企業(yè)，也不會出現(xiàn)重大社會政治動亂；55-69分為中度風險，表明己發(fā)生對企業(yè)嚴重不利的政治變化，某些動亂將要發(fā)生；40-54分為高風險，表明已存在或在不久的將來發(fā)生嚴重影響企業(yè)的政治發(fā)展態(tài)勢，正周期性地出現(xiàn)重大社會政治動亂；39分以下為極度風險，表明政治條件嚴重限制企業(yè)經(jīng)營，財產(chǎn)損失可能出現(xiàn)，已不能接受為投資的國家。

另外，美國紐約國際報告集團制定的ICRC—國家風險國際指南也較為實用。該指標體系每月公布一次，其構成因素及各自權重如下所示，

ICRC=0.5*政治指標+0.25*金融指標+0.25*經(jīng)濟綜合指數(shù)

其中：政治指標包括領導權，法律，社會秩序傳統(tǒng)……官僚化程度等13個指標。

金融指標包括：外匯管制，停止償付，融資條件，政府撕毀合同等5個指標。

經(jīng)濟綜合指數(shù)包括物價上漲，償付外債比率，國際清償力等6個指標。

不論政治風險指數(shù)還是國家國際指標，都采用定量的方式，方便實用。雖然結果由于評估人的觀點和立場不同不宜照搬，但風險指數(shù)的設置卻具有參考意義，經(jīng)修改便可自成體系。

5政治風險評估總框架

政治風險評估總框架由杰夫雷.西蒙提出，他從東道國和跨國公司自身情況出發(fā)，將政治風險歸納為類50余種，。該評估方法的多維分類更加明確了政治風險的概念，有助于跨國企業(yè)認識風險事件及其可能帶來的沖擊，故能將風險分析更好融入投資決策分析當中。

6丁氏漸逝需求模型

該模型屬于微觀政治風險評估方法，丁氏（WenleeTing）的“漸逝需求模型”的基本命題是：在經(jīng)濟民族主義競爭迅速上升、粗暴的社會政治風險不斷下降的條件下，外國投資項目的政治風險與該項目對東道國(新興工業(yè)化國家)的“看中價值”呈反向關系。此模型考慮了漸逝協(xié)議現(xiàn)象以及非工業(yè)化國家發(fā)展工業(yè)經(jīng)濟趨勢。這種趨勢為：當越來越多的國家加速工業(yè)化并致力于經(jīng)濟發(fā)展時，對沒收和國有化這類暴力風險將逐漸變得罕見。而這里的“看中價值”表現(xiàn)為該項目為東道國所需要的程度，動態(tài)的看，它隨技術領先程度的降低和其他國際企業(yè)競爭的加強而逐漸下降。

項因素的相互作用決定著投資項目的“看中價值”隨時間推進而下降的狀況，而8-11項因素則間接影響同一時間“看中價值”的大小。如果公司在項目實施中，正面因素作用加強，則該項目的看中價值上升，反之則下降。

7產(chǎn)品政治敏感性測定

產(chǎn)品政治敏感性測定方法是理查德.羅賓森提出來的，該方法的主要含義是：不同的產(chǎn)品具有不同的政治敏感性，政治敏感性取決于該產(chǎn)品在東道國國民經(jīng)濟中的地位和影響。政治敏感性的大小與該產(chǎn)品面臨的政治風險成正比，即政治敏感性低的產(chǎn)品投資政治風險小，得到東道國關注的可能性也??；反之，則政治風險大。當然，即使產(chǎn)品的政治敏感性大，其面臨的政治風險也大，但如與東道國經(jīng)濟發(fā)展政策同向，也可得到東道國的政治鼓勵而減輕政治風險。影響產(chǎn)品政治敏感性的因素共有12項，根據(jù)東道國的情況分別給予打分，對絕對否定者給10分，絕對否定者給0分，對介于兩者之間的情況分別給予相應的分數(shù)。最后累計12項因素總分，分數(shù)最低者表示該產(chǎn)品政治敏感性最強，分數(shù)最高者則表示政治敏感性最弱。

該方法簡單實用，可根據(jù)產(chǎn)品特點，并在對東道國調(diào)查的基礎上，對各項因素進行評分。然而，該方法也有其不足的一面，比如對每項因素的權重都是一樣的，這樣難免對結果產(chǎn)生影響，在外匯十分短缺的情況下，如果產(chǎn)品行銷將明顯減少東道國的外匯，則該產(chǎn)品政治敏感性的分數(shù)可能遠遠超過10，甚至達到20或者更多。所以，在對該方法進行使用時，權重應該區(qū)別對待，對不同的國家，每一項因素權重應有不同。另外，還需根據(jù)東道國不同時期情況，還可以適當增加相應因素，使最終結果更具有使用性。

對上述兩種微觀評估模型（丁氏漸逝需求模型和產(chǎn)品政治敏感性測定）中，都是針對外資投資項目產(chǎn)品及相關產(chǎn)業(yè)的評價，只要有利于東道國的經(jīng)濟發(fā)展和人民生活的提高，都能受到東道國不同程度的鼓勵，就可相應減少所面臨的政治風險。比較而言，丁氏模型更為全面，且具有動態(tài)評估效果，符合新興發(fā)展中國家的基本評估情況。但從量化角度來看，產(chǎn)品政治敏感性評估顯得更為方便，但權重的等量分配無疑也是它的一個很大的局限。

參考文獻

1曾忠祿．中國企業(yè)跨國經(jīng)營：決策、管理與案例分析［M］．廣東:廣東經(jīng)濟出版社

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(二)現(xiàn)行國際貨幣體系的不平等

在美元本位制下，中國主要依賴美元進行國際清償。為國際貿(mào)易的需要和自身的經(jīng)濟發(fā)展，中國須通過大量出口實物資源和提高國內(nèi)市場融資成本為代價來換取美元流入。而在不兌現(xiàn)的信用貨幣制度下，大量美元資金又變成了外匯儲備和美國國債等金融資產(chǎn)流回美國，美國再利用這些資金向其他國家進行直接或間接投資。因此，美國可以利用其在國際貨幣體系的核心地位不斷擴大自己經(jīng)常賬戶的逆差。同時，隨著國家對美元需求的不斷增加，美國可以通過“估值效應”和增發(fā)美元貨幣等手段不斷侵蝕對外債務。目前中國外匯儲備主要以美元儲備為主，匯率的非預期變化帶來負的估值效應，使我國被動承擔美元貶值帶來的損失，造成大量實物資本無償外流，外匯儲備面臨縮水風險。近些年中國持續(xù)保持高速增長的外匯儲備，如果未來中國仍保持如此高速增長的外匯儲備規(guī)模，那么損失將更大。

(三)金融體系發(fā)達程度不同

中國屬于典型的銀行主導型金融體系，資本管制開放程度有限，與發(fā)達國家相比，市場總量依然有很大差距，債券市場發(fā)展程度尤為落后。2013年中國債券市場總交易規(guī)模達42.06萬億美元，增速為3.85%。但是與發(fā)達國家相比，其市場總交易規(guī)模占GDP比重和整體融資規(guī)模來說還遠遠不夠。一方面中國吸納以直接投資形式流入的資金需要付出較高成本;另一方面受中國資本市場發(fā)展程度的限制，導致了國外資金以證券投資形式流入較少，這些都使中國一直面臨較高成本的融資局面，故造成中國IIP結構失衡。與中國相反，美國則是典型的市場主導型金融體系，較其他國家而言，其資本市場的發(fā)展更加成熟，并擁有發(fā)展完善的證券市場。截至2013年10月美國發(fā)行國債總額已突破17萬億美元，但是美國國際儲備僅有1400億美元。美國國債憑借安全性高、流動性強等特點，成功以較低的融資成本吸引了世界各國政府的投資，因而產(chǎn)生了美國負的巨額凈國際投資頭寸。

二、改善中國國際投資頭寸結構的對策建議

(一)有效控制儲備規(guī)模

長期以來，我國經(jīng)濟內(nèi)外失衡是導致我國外匯儲備規(guī)模迅速增長的主要原因。因此，為控制外匯儲備增長，平衡對外資產(chǎn)結構，應先恢復內(nèi)外經(jīng)濟平衡，通過降低國民儲蓄規(guī)模、擴大內(nèi)需、提高市場開放程度和完善匯率形成機制等方式逐步調(diào)節(jié)國際收支平衡。對于降低國民儲蓄規(guī)模方面，可以通過養(yǎng)老、醫(yī)療體制改革以及住房抵押貸款等措施。在擴大內(nèi)需方面，可采取增加國民收入、削減稅負、降低利率和加快居民個人信貸業(yè)務的發(fā)展等措施。通過這些措施的組合搭配，逐步減少對出口的依賴程度，從根源上控制外匯儲備規(guī)模的進一步擴大。

(二)完善金融制度

加快金融體系的市場化改革中國的金融體系經(jīng)過20多年的發(fā)展與改革，形成了以商業(yè)銀行為主、金融市場為輔的金融體系。在這種體制下，我國社會融資的90%以上來自銀行貸款，且金融資源配置效率低下，儲蓄難以向投資轉化。推進金融體系的市場化改革，不僅有利于充分發(fā)揮金融市場機制在資源配置中的基礎作用，更能提高資源的配置效率。同時，可以通過產(chǎn)權改革、管理規(guī)范化和創(chuàng)新市場化等措施逐步發(fā)展和完善債券市場，促進外國來華直接投資向證券和其他投資等投資方式的轉化，改善社會融資結構，推動直接融資和間接融資的協(xié)調(diào)發(fā)展。

篇9

一、WTO體制與國際投資法在體制上的分立

（一）國際貿(mào)易與國際投資是分立的兩種經(jīng)濟活動

眾所周知，WTO體制調(diào)整國際貿(mào)易關系，國際投資法調(diào)整國際直接投資（以下簡稱“國際投資”）關系。在這個意義上，WTO體制與國際投資法的關系取決于國際貿(mào)易與國際投資的關系的現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢。

一般認為，國際投資與國際貿(mào)易是國際經(jīng)濟活動的兩種主要方式。兩者的基本區(qū)別在于：首先，從經(jīng)濟活動內(nèi)容看，國際投資指資本的跨國流動，通常表現(xiàn)為一國私人（包括法人、自然人）在外國投資經(jīng)營企業(yè)，直接或間接地控制其投資企業(yè)的經(jīng)營活動；國際貿(mào)易指貨物、服務或技術的跨國交易，通常表現(xiàn)為不同國家私人之間的貨物、服務或技術的交易。其次，從經(jīng)營或交易時間看，國際投資一般是長期的經(jīng)營項目，在投資合同中規(guī)定經(jīng)營期限（如20年）或未規(guī)定經(jīng)營期限，意味著永續(xù)經(jīng)營；而國際貿(mào)易則一般是短期或一次性的交易行為，在貿(mào)易合同中規(guī)定交易期限，取決于交易的標的、環(huán)節(jié)等因素，在數(shù)日或數(shù)月內(nèi)完成交易。再次，從東道國的管制方式看，國際投資活動經(jīng)歷準入和經(jīng)營兩個階段，涉及外資審批和投資措施等管制方式；而國際貿(mào)易活動通常只經(jīng)歷交易一個階段，一般涉及關稅和非關稅措施。

另一方面，國際投資與國際貿(mào)易又是緊密聯(lián)系的，有時甚至是相互交融的。從歷史上看，國際投資活動是國際貿(mào)易活動的發(fā)展和延伸。在國際經(jīng)濟實踐中，實物投資本身也是一種變相的國際貿(mào)易活動，而作為國際服務貿(mào)易形式之一的“商業(yè)存在”方式本身就是國際投資活動?！?996年世界投資報告》認為，國際投資和國際貿(mào)易都是促進經(jīng)濟增長和發(fā)展的重要因素，對于提高各國的經(jīng)濟業(yè)績具有舉足輕重的影響。國際貿(mào)易和國際投資日益緊密地聯(lián)系在一起，相互作用，互為因果，促進了世界經(jīng)濟一體化的深化。作為向國外市場交付商品和勞務的主要方式和國際化生產(chǎn)的主要因素，國際投資及有關政策日益影響國際貿(mào)易的規(guī)模與構成，與此同時，國際貿(mào)易及有關政策也對國際投資的規(guī)模、流向和構成產(chǎn)生重要的影響。傳統(tǒng)理論認為，國際投資與國際貿(mào)易既存在替代性的關系，也具有互補性的關系。《1996年世界投資報告》對不同行業(yè)的國際投資與國際貿(mào)易之間的關系進行了具體的分析，結論是，國際貿(mào)易最終必然導致國際投資，而國際投資將會帶來更多的國際貿(mào)易。國際貿(mào)易政策與國際投資政策的相互影響也是顯而易見的。高關稅的國際貿(mào)易政策可能促進國際投資，而出口要求、外匯平衡的國際投資政策可能促進國際貿(mào)易。國際貿(mào)易自由化政策必然推動國際投資自由化政策的發(fā)展。國際投資與國際貿(mào)易的融合和相互聯(lián)系要求進行國家之間的政策協(xié)調(diào)以增強國際投資政策與國際貿(mào)易政策的一致性，避免政策效應的相互抵觸或抵消，提高政策的有效性。反映在法律上，調(diào)整國際投資關系和調(diào)整國際貿(mào)易關系的一些國內(nèi)法或國際法規(guī)范是相互滲透、相互作用的。

由上述可見，無論國際貿(mào)易與國際投資如何緊密聯(lián)系，國際貿(mào)易政策與國際投資政策如何相互影響，國際貿(mào)易與國際投資畢竟是分立的兩種主要經(jīng)濟活動，國際貿(mào)易政策與國際投資政策畢竟是分立的兩種主要經(jīng)濟政策。這似可作為考察WTO體制與國際投資法的關系的基本出發(fā)點。

（二）WTO體制與國際投資法是分立的兩個體制

在國際經(jīng)濟法體系中，以“顯著的經(jīng)濟特征”為標準，主要有國際貿(mào)易法、國際投資法、國際貨幣金融法、國際稅法和國際經(jīng)濟爭議解決法等。所謂國際貿(mào)易法，指調(diào)整跨國貨物、服務和技術貿(mào)易關系的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范的總稱。其淵源首先是國際貿(mào)易協(xié)定，而WTO體制是當前影響最大的國際貿(mào)易協(xié)定群。WTO體制屬于國際貿(mào)易法范疇，應當是沒有疑義的。

歷史上，GATY/WTO體制與國際投資法各自循其特定的方式發(fā)展。雖然，試圖調(diào)整國際投資的努力可追溯到1947年GATT成立之初和流產(chǎn)的國際貿(mào)易組織(ITO)，GATT作為《哈瓦那》和ITO的遺產(chǎn)繼承人，顯然與國際投資無關?；蛘吒鼫蚀_地說，GATT的管轄范圍并未擴及東道國對外資準入和外資經(jīng)營所規(guī)定的條件。國際貿(mào)易與國際投資的分立，對脆弱的GATT是有益的。長期以來，在東方國家與西方國家之間、南方國家與北方國家之間許多最基本的爭議問題，諸如東道國對外國投資者的責任、征收的法律后果、國際經(jīng)濟新秩序以及起草《跨國公司行為守則》等，GATT均置身事外。這些問題曾在聯(lián)合國大會及其下屬機構、世界銀行、國際貨幣基金組織以及旨在簽訂友好通商航海條約和雙邊投資條約(BITs)的談判中辯論，但從未發(fā)生于GATT。[1]94

就國際經(jīng)濟法體系而言，WTO體制屬國際貿(mào)易法，而國際貿(mào)易法與國際投資法分立，同樣作為國際經(jīng)濟法的重要分支。兩者雖然不是涇渭分明，但具有基本的分界，互不隸屬。當前，由于發(fā)達國家的強力推動，WTO已涵蓋了“與貿(mào)易有關的投資措施”領域，WTO體制與國際投資法的涵蓋內(nèi)容也出現(xiàn)了一定程度的連結、重疊或交叉。然而，這并不能改變WTO體制與國際投資法兩種分立體制的基本分野。

二、WTO體制與國際投資法在內(nèi)容上的聯(lián)系

經(jīng)濟全球化的重要特征之一是，作為可獲得的投資和金融資產(chǎn)競爭集中的結果，各國特別是發(fā)展中國家可選擇的范圍日益縮小。另一個重要特征是各國受外部力量驅動作出其經(jīng)濟決策。得益于全球自由貿(mào)易的發(fā)達國家，控制了充足的政治和經(jīng)濟力量以確保推行其有關自由化、私有化和外國投資的政策。它們通過創(chuàng)設WTO等國際組織及其體制和有關投資的雙邊或區(qū)域性條約來達到其目的。[2]83

發(fā)達國家將投資議題納入GATT/WTO體制的企圖由來已久。早在1982年12月GATT部長級會議上，美國作為主要倡議者，首次提出了將投資議題納入GATT體制的建議。由于歐共體成員和發(fā)展中國家反對，該提議被取消。在烏拉圭回合中，在美國等發(fā)達國家的強力推動下，產(chǎn)生了TRIMs協(xié)定等涉及投資的規(guī)范。隨著WTO體制“與貿(mào)易有關”領域的不斷擴張，投資已然成為WTO體制下多邊貿(mào)易談判的議題之一。WTO體制與國際投資法的涵蓋內(nèi)容出現(xiàn)了一定程度的連結、重疊或交叉。

烏拉圭回合的成果涉及投資的主要規(guī)范包括TRIMs協(xié)定，《服務貿(mào)易總協(xié)定》(GATS)和《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》（TRIPS協(xié)定）。其中，GATS和TRIPS協(xié)定只是部分內(nèi)容涉及國際投資。GATS中涉及國際投資的主要內(nèi)容是，“商業(yè)存在”作為服務提供方式，本身也是一種投資方式。而TRIPS協(xié)定通過對“與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權”的保護而與國際投資密切相關。與貿(mào)易有關的投資措施(TRIMs)問題，則直接涉及各國外資法的“履行要求”。TRIMs協(xié)定專門調(diào)整各成員的TRIMs，是WTO體制與國際投資法重疊的最典型實例。顧名思義，TRIMs協(xié)定是規(guī)范TRIMs的協(xié)定，不是一個有關投資的綜合性多邊法律框架，比之OECD主導的《多邊投資協(xié)定》(MAI)和各國普遍接受的BITs，其適用范圍極為有限，只能視為朝向有關投資的多邊管制框架邁出的一小步。[3]116-117

WTO成立之后，WTO體制有關投資議題有兩個重要的發(fā)展。其一是根據(jù)1996年WTO《新加坡部長理事會宣言》第20節(jié)設立了“貿(mào)易與投資關系工作組”(WGTI)，專門研討貿(mào)易與投資的關系。在該會議上達成的決議是，WTO應研究貿(mào)易與投資之間的關系，由WGTI開展專門研究。其研討范圍限于WTO成員提出的同“貿(mào)易與投資的關系”相關的議題。其研討工作雖然不具有立法或立法建議的性質(zhì)，只是一種啟發(fā)性、指導性工作，但反映了WTO體制內(nèi)對“貿(mào)易與投資的關系”的持續(xù)關注。[4]98-105同時，也反映了WTO力圖將投資議題納入其制度性安排的趨向。

第二個重要發(fā)展體現(xiàn)于WTO《多哈部長理事會宣言》有關投資的內(nèi)容。WTO成員同意多哈回合有關貿(mào)易與投資關系的討論集中于澄清范圍與定義、透明度、非歧視、基于GATS型“積極清單”(positivelist)的設立前承諾、發(fā)展的規(guī)定、例外與收支平衡的保障以及協(xié)商與成員之間爭議的解決。在該框架中沒有BITs等傳統(tǒng)國際投資條約包含的重要問題，如給予外國投資者的保護性待遇、貨幣轉移、針對征收的保護以及外國投資者與東道國之間爭議的解決。該宣言未規(guī)定傳統(tǒng)國際投資條約有關投資保護、促進和自由化的宗旨，而是強調(diào)其他新目標，即“任何框架應以平衡的方式反映母國和東道國利益，并適當考慮東道國政府的發(fā)展政策和目標以及它們?yōu)楣怖娴墓苤茩嗬?。上述新目標涉及的三個因素值得注意：一是促進的利益限于國家利益，而未提及私人投資者的利益；二是適當考慮的國家利益主要是東道國的利益，而不是投資者母國的利益；三是堅持“管制權利”意味著界定外資財產(chǎn)權利與東道國管制外資的權利是WTO多哈回合有關投資議題談判的爭議焦點。[5]86

顯然，目前WTO體制的投資議題仍然限于“與貿(mào)易有關”的領域，不能等同于BITs等傳統(tǒng)國際投資條約或MAI，兩者不能混淆。需要特別引起警惕的是，在WTO體制中，發(fā)達國家看來是采取“步步為營”和“得隴望蜀”的策略，從投資議題的談判談起，一俟時機成熟即轉為NAI談判。

應當指出，在貿(mào)易談判中涉及投資，并非GATT/WTO的獨創(chuàng)。一些涉及投資的多邊經(jīng)濟協(xié)定，如《北美自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定》(NAFTA)和《能源條約》等都是在多邊貿(mào)易談判中產(chǎn)生的。其原因是，在多邊經(jīng)濟談判中將貿(mào)易與投資問題相聯(lián)系，提供了支撐條約談判的寬廣的交易基礎，這是單純的多邊投資談判無法企及的談判方式。這是基于貿(mào)易的投資談判方式。特別是，發(fā)展中國家為增加其在發(fā)達國家市場的貿(mào)易量，將導致它們對外資采取更自由的保護性政策。不僅如此，從談判理論的觀點看，在多邊談判中涉及的問題越多，當事方就可能設計越多的協(xié)調(diào)點(trade-offs)。而當事方擁有越多的協(xié)調(diào)點，就越可能發(fā)現(xiàn)達成協(xié)議的基礎。[5]87

三、WTO體制連結國際投資及其規(guī)范的新動向

近年來，在發(fā)達國家的推動下，WTO體制的基本原則、規(guī)則及其相關案例與國際投資活動和國際投資法各種淵源正在形成新的連結點，將對WTO體制與國際投資法的關系產(chǎn)生重要而深遠的影響。這一新的發(fā)展動向值得密切關注和跟蹤研究。

（一）WTO基本原則對國際投資活動的適用問題

WTO基本原則指WTO成員普遍接受的調(diào)整相互之間貿(mào)易關系的最基本的法律原則。WTO基本原則是在GATT基本原則的基礎上發(fā)展起來的，主要來自歷次多邊貿(mào)易談判，特別是烏拉圭回合談判達成的一系列協(xié)定。關于WTO基本原則，學界有不同的見解。多數(shù)學者基于WTO是GATT的繼承和發(fā)展的認識，將GATT基本原則作為WTO基本原則。②少數(shù)學者強調(diào)WTO基本原則的普遍適用性，認為在《WTO協(xié)定》中明文規(guī)定并普遍適用于WTO各個領域的最惠國待遇原則、國民待遇原則和透明度原則是WTO體制的三項最基本原則。[6]19盡管對WTO基本原則見仁見智，貿(mào)易自由化原則、非歧視原則是學者普遍認同的。

WTO貿(mào)易自由化原則包含了市場準入、關稅減讓和取消數(shù)量限制等內(nèi)容。鑒于前述國際投資與國際貿(mào)易的基本區(qū)別，不能簡單地援引WTO的貿(mào)易自由化原則，推而廣之，主張國際投資自由化。國際投資因涉及國家的經(jīng)濟要害或敏感部門，加之長期性質(zhì)，可能在更大程度上涉及國家問題。鑒此，各國對外國投資的準入，一般保持和行使充分的管轄權。對廣大發(fā)展中國家而言，對西方國家的投資自由化的要求不能無原則地遷就，更不宜作為多邊投資談判的“首要目標”。②有西方學者指出，OECD的MAI試圖對國際投資提供與國際貿(mào)易和國際服務相同的自由環(huán)境，其失敗原因是未能充分考慮不同的非生產(chǎn)商的利益，部分地是由于OECD國家的環(huán)境和勞工權利倡導者的極力反對。[7]57

由最惠國待遇原則和國民待遇原則構成的WTO非歧視原則也不能完全適用于國際投資領域。其理由首先是，在WTO體制中，除了知識產(chǎn)權保護領域之外，非歧視原則主要適用于國際貿(mào)易的“產(chǎn)品”和“服務”，兩者均為“物”，而在國際投資領域，非歧視原則主要適用于“投資”和“投資者”，即包括了“物”和“人”。其次，國際貿(mào)易一般是一次易，而國際投資包含外資準入和外資經(jīng)營兩個階段，在外資準入階段，可能牽涉國家問題，各國對外國投資和外國投資者一般尚無法實行國民待遇原則。

（二）WTO體制下啟動MAI談判問題

制訂一個具有普遍約束力的綜合性、實體性的多邊投資協(xié)定，是發(fā)達國家長期追求而迄今未能實現(xiàn)的目標。OECD的MAI談判失敗后，隨之產(chǎn)生了WTO能否接此重任的問題。日本和歐共體極力推動在1999年11月召開的WTO西雅圖部長理事會會議上啟動MAI議題的談判，這一企圖因受到一些發(fā)展中國家代表團和非政府組織的反對而偃旗息鼓。2001年12月召開的WTO多哈部長理事會會議仍未達成明確啟動多邊投資規(guī)則框架談判的最后決議，只是提及正式?jīng)Q議留待坎昆部長理事會會議決定。在2003年9月召開的WTO坎昆部長理事會會議上，多數(shù)發(fā)展中國家表示尚未做好MAI談判的準備。[8]316由于各成員在農(nóng)產(chǎn)品議題和新加坡議題的尖銳矛盾無法調(diào)和，坎昆會議重蹈西雅圖會議無果而終之覆轍。[9]1332005年12月，在WTO香港部長理事會會議上，投資議題仍未能取得進展。[10]盡管發(fā)達國家一再強調(diào)MAI對于促進國際貿(mào)易的重要性，在WTO體制中是否需要MAI，尚未達成共識。[3]122

值得注意的是，發(fā)達國家在WTO體制中提出投資議題，只是“投石問路”，其更重要的目標是將MAI納入WTO體制。早在1998年，時值OECD的MAI談判陷入困境，法國政府委托進行的一項有關MAI的研究結果認為，OECD不是MAI的適當談判場所，不能在已有基礎上繼續(xù)該談判。法國總理進一步指出，MAI的適當談判場所不是OECD，而“很自然地是WTO”。[5]84面臨大多數(shù)發(fā)展中國家反對的情況，一些主要發(fā)達國家提出了看來較具彈性的兩項建議：一是將MAI定位為“復邊協(xié)定”(PlurilateralAgreement)。④依此定位，對WTO投資議題談判感興趣的WTO成員可啟動并持續(xù)進行MAI談判，達成協(xié)議后，由希望成為MAI當事方的WTO成員簽署并加入。這樣，未參與談判的其他成員不會受到損害，因為它們可自主決定選擇保留在MAI之外，甚至是MAI談判之外。二是MAI采用CATS“積極清單”的承諾方式。該方式意味著，MAI的約束力不會自動延伸到締約方所有行業(yè)和所有投資領域。相反，各締約方可規(guī)定承擔義務的行業(yè)和承擔義務的種類。[11]94-95

有西方學者在預見MAI談判的前景時指出，MAI或類似的條約，最終將在WTO體制下占有一席之地；如果在WTO受阻，則會在其他現(xiàn)有的或未來新設立的體制結構中達成。[12]243還有西方學者更為樂觀地預測，很有可能甚至可以肯定，有關投資議題的談判最終將在WTO體制中完成。[7]58顯然，一旦發(fā)達成員的主張占上風，發(fā)展中國家被迫接受，WTO將成為催生MAI的溫床。

應當指出，GATT/WTO體制是發(fā)達國家主導的體制。在對GATT/WTO體制作歷史考察之后，印度WTO專家哈吉拉·勞·達斯指出，發(fā)達國家尤其是美國和歐共體一直在GATT/WTO體制中追求其自身的發(fā)展利益和目標，在很大程度上已獲得了成功。歷史表明，GATT體制是由發(fā)達國家主導和創(chuàng)建的，②發(fā)達國家無論何時意識到某些對其有重要利益的議題，都會將其納入GATT/WTO談判議程。因此，GATT/WTO體制一直以來幾乎都承載著發(fā)達國家的利益主題，而GATT/WTO體制的主要特點是依據(jù)主要發(fā)達國家尤其是美國的法律和慣例模式而形成。[11]16-19將MAI納入WTO體制，同樣反映了發(fā)達國家的利益。其主要目的是，通過WTO的貿(mào)易自由化機制擴大投資的自由化，確保其海外投資者能在發(fā)展中國家自由進入和經(jīng)營，從而消除或削弱發(fā)展中國家調(diào)整外資準入和外資經(jīng)營的權力。如果在WTO體制中形成MAI，其義務將如同WTO其他協(xié)定一樣約束各成員。對發(fā)展中國家而言，這是十分困難的局面，意味著發(fā)展中國家將喪失其在發(fā)展過程中調(diào)整外國投資政策的所有靈活性。此外，將MAI納入WTO體制所產(chǎn)生的嚴重后果之一是，使發(fā)展中國家因外國投資問題而面臨交叉報復的風險。⑥

筆者以為，能否在WTO體制中啟動MAI談判的基本問題在于，該談判有否WTO法上的根據(jù)?！恶R拉喀什建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》（以下簡稱《WTO協(xié)定》）第2條題為“WTO的范圍”，第1款明確規(guī)定：“WTO在與本協(xié)定附件所含協(xié)定和相關法律文件有關的事項方面，為處理其成員間的貿(mào)易關系提供共同的組織機構?！痹摶疽?guī)定表明，WTO的管轄范圍是“其成員間的貿(mào)易關系”。顯然，WTO是調(diào)整其成員間貿(mào)易關系的國際組織，而不是富有夸張意味的所謂“經(jīng)濟聯(lián)合國”。⑦《WTO協(xié)定》第3條進一步規(guī)定了WTO的職能，指出WTO“應為其成員間就多邊貿(mào)易關系進行的談判提供場所”。關于未來的談判議題和協(xié)定，“WTO還可按部長級會議可能作出的決定，為其成員間的多邊貿(mào)易關系的進一步談判提供場所，并提供實施此類談判結果的體制”。顯然，無論是當前或未來的談判議題，都必須在“多邊貿(mào)易關系”的涵蓋范圍之內(nèi)。由于MAI并非“多邊貿(mào)易關系”的一部分，MAI談判顯然不屬WTO的職能范圍。

（三）區(qū)域貿(mào)易協(xié)定中的“WTO適用條款”

早期的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定(RTAs)一般只調(diào)整締約方之間的貿(mào)易關系。隨著RTAs在世界范圍的發(fā)展，已包含了廣泛的經(jīng)濟領域，特別是有關國際投資的規(guī)定。有的RTAs甚至專章規(guī)定外國投資問題，如NAFTA第11章。

在WTO體制中，有關規(guī)范RTAs的規(guī)定，主要是GATT第24條、《關于解釋1994年關稅與貿(mào)易總協(xié)定第24條的諒解》和授權條款、GATS第5條等。WTO通過對RTAs的規(guī)范，進一步直接或間接影響了由WTO成員組成的RTAs中的投資規(guī)范。

值得注意的是，在近年的RTAs中，出現(xiàn)了涉及WTO的條款，同時對成員之間的貿(mào)易和投資產(chǎn)生影響。如2003年7月生效的《東南亞國家聯(lián)盟與中華人民共和國全面經(jīng)濟合作框架協(xié)定》(FACEC)第1條規(guī)定的宗旨是：(1)加強和促進締約方之間的經(jīng)濟、貿(mào)易和投資合作；(2)逐步促進貨物貿(mào)易和服務貿(mào)易的自由化，并創(chuàng)設透明、自由和便利的投資體制；(3)開辟新領域和發(fā)展締約方之間的更緊密經(jīng)濟合作的適當措施。由上述宗旨可見，“投資合作”、“投資體制”表明了投資在FACEC中的重要性。FACEC第5條進一步專門規(guī)定投資體制、投資合作與投資保護事項。⑧

在FACEC中，許多條款受WTO規(guī)則調(diào)整，涉及GATT的傳統(tǒng)領域，如貨物貿(mào)易，或涉及烏拉圭回合的新領域，如服務貿(mào)易、與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權等。FACEC第6(3)(d)條題為“WTO規(guī)定的適用”，明確反映了FACEC將某些WTO規(guī)則作為締約雙方直接適用的第一選擇。不僅如此，F(xiàn)ACEC締約方還同意根據(jù)WTO有關規(guī)則談判建立中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)?？梢?，F(xiàn)ACEC的一些條款與WTO規(guī)則之間存在緊密的聯(lián)系。在一定程度上，F(xiàn)ACEC的一些條款是以WTO規(guī)則作為依據(jù)、基礎或補充。鑒于“投資合作”是建立中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)的重要內(nèi)容及貿(mào)易與投資的相關性，WTO規(guī)則對FACEC貨物貿(mào)易、服務貿(mào)易及知識產(chǎn)權問題的適用也必然直接或間接影響中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)有關投資規(guī)范的形成和發(fā)展。

在RTAs實踐中，對WTO成員而言，需要區(qū)分“WTO調(diào)整范圍之內(nèi)”和“WTO調(diào)整范圍之外”的概念。毋庸置疑，在WTO規(guī)則調(diào)整范圍之內(nèi)，各成員應嚴格遵循規(guī)則，履行承諾，在RTAs中重申或強化WTO規(guī)則。另一方面，由于各成員的履約責任以其承擔的WTO義務為限，在WTO規(guī)則調(diào)整范圍之外，如投資領域，各成員可根據(jù)一般國際法，通過RTAs調(diào)整相互之間的經(jīng)濟關系。

（四）BITs中的“WTO相符性條款”

在近年的BITs中，也出現(xiàn)了涉及WTO的條款。如加拿大2004年6月提出的《某國與加拿大促進和保護投資協(xié)定草案》(NewtextproposedbyCanadaasofJune2004,Agreementbetween……andCanadaforthePromotionandProtectionofInvestments)第5條第2款涉及“間接征收”條款的適用范圍。該款特別規(guī)定：“本條規(guī)定不適用于與知識產(chǎn)權有關的授予的強制許可的頒布，或知識產(chǎn)權的撤銷、限制或創(chuàng)設，以此種頒布、撤銷、限制或創(chuàng)設符合1994年4月15日在馬拉喀什簽訂的世界貿(mào)易組織協(xié)定為限?！?/p>

該條款規(guī)定的重要意義首先是，雖然表面上排除了該條款對“與知識產(chǎn)權有關的授予的強制許可的頒布或知識產(chǎn)權的撤銷、限制或創(chuàng)設”的適用，但實際上表明了該條款仍具有適用的可能性。換言之，締約方“與知識產(chǎn)權有關的授予的強制許可的頒布或知識產(chǎn)權的撤銷、限制或創(chuàng)設”如不符合《WTO協(xié)定》，特別是TRIPS協(xié)定的有關規(guī)定，可能被認定為“間接征收”。更值得注意的是，該條款的征收認定直接與“WTO相符性”相聯(lián)系，反映了BITs實踐與WTO體制掛鉤的新動向。

應當指出，BITs是傳統(tǒng)的雙邊條約安排，是締約雙方平等協(xié)商談判的產(chǎn)物。締約雙方如同為WTO成員，愿意在BITs引入“WTO相符性”要求，無可厚非，但締約雙方必須接受者，當以“WTO調(diào)整范圍之內(nèi)”為限。而在“WTO調(diào)整范圍之外”的投資領域，是否規(guī)定“WTO相符性”要求，則完全取決于締約雙方的真實意愿，不可強求。

（五）WTO案例對國際投資案的“先例”價值問題

有學者認為，在近五年的實踐中，有關法律語境意義的最具爭議的問題是，WTO體制的相關性及WTO有關“同類產(chǎn)品”(likeproducts)的案例對BITs的解釋。近年國際仲裁實踐反映了這方面的新發(fā)展。

在S.D.Myers,Popev.TalbotandFeldman案中，NAFTA仲裁庭的裁決看來是主張WTO有關案例確實是適于指導NAFFA仲裁庭。與此同時，有關國民待遇的理解也有了重要的發(fā)展，趨向于反對在BITs的解釋和適用中考慮WTO有關案例。其主要理由是，WTO爭議解決實踐是朝一個要求有特定目標的具體方向發(fā)展，各成員政府承擔了對其政策合法性的舉證責任。2004年，仲裁庭在OECPv.Ecuador案中駁回了有關WTO爭議解決實踐應適用于厄瓜多爾與美國之間BIT爭議的主張。該仲裁庭注意到，與WTO有關的是“同類產(chǎn)品”，而BITs的相關規(guī)定是“同類情況”(alikesituation)，認為WTO有關競爭和替代性產(chǎn)品的政策與BITs有關“同類情況”的政策不能同等對待，WTO規(guī)則適用于受來源國措施影響的進口產(chǎn)品，而BITs是用于規(guī)定外國投資者在東道國的地位的保護。2005年8月，在Methanex案中，仲裁庭對NAFTA條款與WTO條款進行了詳細的比較分析，認為NAFTA當事方認識到WTO體制中“同類產(chǎn)品”與NAFTA有關外國投資的“同類情勢”(likecircumstances)用語的不同。根據(jù)傳統(tǒng)的國際法解釋規(guī)則，仲裁庭裁決，外國投資語境中的“同類情勢”不能視為與WTO體制的“同類產(chǎn)品”概念相同，因此，BITs應以自主的方式解釋，獨立于WTO爭議解決實踐。[13]

上述國際仲裁實踐否定WTO案例對國際投資案的“先例”價值的基本立場是值得肯定的。由于WTO體制與國際投資法是分立的兩個體制，WTO爭議解決機制與國際投資爭議解決機制是分立的兩種機制，主張WTO案例對國際投資案的“先例”價值實屬牽強附會。

四、結語

誠然，國際貿(mào)易與國際投資的關系密切，甚至在某些方面相互融合，相互影響。反映在WTO體制與國際投資法的關系上，兩者在內(nèi)容上也出現(xiàn)了某種程度的連結、重疊或交叉。然而，由于WTO體制與國際投資法是分立的體制，分別有其特定的調(diào)整對象，兩者不能相互取代。兩者在內(nèi)容上某種程度的連結、重疊或交叉并不足以否定兩者在體制上的分立。正如國際貿(mào)易不能取代國際投資一樣，WTO體制也不能取代國際投資法。反之亦然。鑒于WTO體制連結國際投資法的種種新動向，WTO各成員應依據(jù)《WTO協(xié)定》的有關規(guī)定，堅持將WTO體制的投資規(guī)范嚴格限于“與貿(mào)易有關”的范圍，并避免WTO體制“與貿(mào)易有關”領域的過度擴張。在當前的相關國際實踐中，特別要審視將MAI納入WTO體制的法律依據(jù)問題，同時關注WTO體制對國際投資法的影響問題。

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篇10

德姆賽茲則將進入壁壘的存在與政府的行為、勢力相聯(lián)系。他認為，結果導致生產(chǎn)成本增加的政府對自由市場經(jīng)濟的任何限制都會產(chǎn)生進入壁壘，或換句話說，凡不是由市場自然產(chǎn)生的政府限制活動所造成的經(jīng)營成本的額外增加，就表明存在進入壁壘（Demsets，1982）。德姆賽茲還提出“所有權進入壁壘”的概念。按照這一概念，只要產(chǎn)權存在，壁壘就存在，壁壘的撤除有可能損害原有廠商，而這一損害并不是天然正當?shù)?，德姆賽茲認為“所有權進入壁壘”不是保護原有廠商，就是保護新進入廠商，問題不在于是否應該有這種保護，而在于以總效率提高為標準，判斷給予哪一方以什么樣的保護。以泰勒爾《產(chǎn)業(yè)組織理論》教科書的出版為標志，產(chǎn)業(yè)組織理論在方法上引入了博弈論（Tirole，1988）。新產(chǎn)業(yè)組織理論的興起，在很大程度上要歸功于博弈論，尤其是非合作博弈在經(jīng)濟學中的應用。作為以相互獨立但又相互依存的個體間競爭和沖突為基本分析對象的數(shù)學理論，博弈論為研究廠商的市場行為提供了良好的模型背景，特別對寡占行業(yè)尤為合適。近年來，博弈論模型已幾乎觸及到了市場研究的各個方面，如市場卡特爾和價格聯(lián)盟、價格歧視、一體比、產(chǎn)品差異、不完全信息、技術創(chuàng)新競爭和市場出清機制等，并取得了實質(zhì)性成果。

（二）FDI與市場結構相互關系

隨著以跨國公司為主體的FDI的發(fā)展，產(chǎn)業(yè)組織理論的應用研究領域更加廣泛。以產(chǎn)業(yè)組織理論為指導，探索FDI和市場結構相互關系的研究逐漸增加，相關研究的主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.FDI與市場集中。普遍的實證研究發(fā)現(xiàn)，國外直接投資進入與東道國的目標產(chǎn)業(yè)市場集中度之間存在著明顯的相關關系。在發(fā)展中國家這種跡象更為明顯。從不同發(fā)展程度的國家比較看，在同樣的FDI進入下，發(fā)達國家市場集中度要略弱于發(fā)展中國家（張紀康，1998）。

2.直接投資與進入壁壘。進入壁壘在產(chǎn)業(yè)組織理論中占有重要地位，但在FDI的進入壁壘方面研究還比較新。鄧寧（J.Dunning）1975年首先將跨國公司的直接投資進入效應分成了兩個部分：直接投資進入對廠商數(shù)量、規(guī)模格局、進入壁壘的影響；進入之后導致的國際競爭對手的反應（包括在母國市場的反饋效應和東道國的前饋效應）。1993年，鄧寧就直接投資與進入壁壘的相互關系和相互作用等問題進行了總結和歸納。

3.伴隨FDI的市場結構跨國傳導。凱夫斯認為，由于投資國與東道國通過投資而建立起來的雙邊相互依賴使投資國的寡頭市場結構有向東道國傳導的趨勢（Caves，1974）。即高度集中市場中寡頭間的相互依賴格局隨著寡頭們向相同行業(yè)對外直接投資而跨越了國界。

4.FDI進入后的東道國市場結構變遷。弗農(nóng)按照其產(chǎn)品生命周期理論，提出了一個直接投資在東道國的產(chǎn)業(yè)市場結構動態(tài)轉換模型（Vernon，1977）。即跨國公司進入東道國后憑借各種優(yōu)勢建立起來的最初壟斷地位，將隨著跟隨者的進入（包括其他國外廠商及較晚進入的當?shù)貜S商）而會轉為寡頭壟斷或競爭；然后再隨著當?shù)貜S商的工藝模仿、走向成熟而使東道國市場最后形成有效競爭的市場格局。

5.直接投資進入的階段特征及其對東道國市場結構的影響。東道國產(chǎn)業(yè)市場結構的變化，在有國外直接投資的情況下主要取決于外資進入的方式和東道國原有的產(chǎn)業(yè)市場結構。外資進入方式包括新建投資或兼并收購進入、初次進入或第二階段進入。就初次進入而言，弗農(nóng)認為，東道國原有廠商的市場份額將隨著來自國外的進入發(fā)生而下降，但勞爾卻有不盡相同的觀點。勞爾認為，跨國公司的進入，不管是初次進入還是第二階段進入，都將因其擁有的更大規(guī)模、資本密集程度更高的技術、工藝、更多樣化的產(chǎn)品及在融資、技術、營銷等方面的優(yōu)勢使跨國公司在東道國的市場占更高份額的可能性更大（Lall，1979）。

二、FDI對中國市場結構的影響

貝爾曼和鄧寧等列舉了跨國公司對外直接投資的四種目的：尋求自然資源、占領當?shù)厥袌?、尋求?jīng)營的高效率、競爭策略的考慮（Behrman，1972；Dunning，1993）。引進外資是中國開放經(jīng)濟的一項重要內(nèi)容。然而，一國能否有效引進外資，除了取決于該國的政局穩(wěn)定程度、資源豐裕程度、勞動力價格、市場規(guī)模等因素之外，東道國市場結構的影響不可低估。另一方面，隨著中國開放步伐的加快，以壟斷為特征的FDI進入必然對我國相關行業(yè)的市場結構產(chǎn)生重要影響。

（一）FDI對規(guī)模經(jīng)濟的影響

達到有效的規(guī)模經(jīng)濟所要求的水平會推動市場集中，政策決策者的目標是既要利用規(guī)模經(jīng)濟，又要保持市場的充分競爭。

在市場需求規(guī)模不變的情況下，隨著FDI的進入，行業(yè)內(nèi)在位企業(yè)數(shù)量增加，平均的企業(yè)規(guī)模就有下降的可能。

然而，市場開放除了帶來外來的直接投資之外，也帶來了更新的技術和更大的市場需求。更新的技術使生產(chǎn)可能性曲線有了外移的可能、更大的需求則從需求方面為擴大規(guī)模提供了條件。因此，F(xiàn)DI對國內(nèi)規(guī)模經(jīng)濟的影響可能是積極的。

關于FDI對規(guī)模經(jīng)濟影響的典型案例是汽車產(chǎn)業(yè)。據(jù)有關資料，改革開放以前，我國國內(nèi)汽車制造企業(yè)達200多家，平均生產(chǎn)規(guī)模為二百多輛/年，最小企業(yè)的僅為年產(chǎn)十多輛，規(guī)模經(jīng)濟效應根本無法體現(xiàn)。隨著德國大眾、美國通用等跨國公司的進入，中國的汽車制造業(yè)發(fā)生了本質(zhì)性變化。經(jīng)過一段時期的競爭，國內(nèi)汽車制造業(yè)優(yōu)勝劣汰，存活企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模普遍擴大。如美國通用在上海的投資10多億美元生產(chǎn)別克轎車，年設計生產(chǎn)能力15萬輛，基本接近了最小有效規(guī)模。

（二）FDI對市場集中度的影響

改革開放初期，外商對華直接投資的方式主要是新建投資。由于我國的經(jīng)濟結構完整、部門比較齊全，F(xiàn)DI進入之初一般都會使國內(nèi)市場集中度降低，從而促進市場競爭。

同時，在我國有兩種情況導致跨國公司在華新建投資提高了市場集中度：一是跨國公司的產(chǎn)量超過國內(nèi)廠商所生產(chǎn)的數(shù)量，二是因為跨國公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品在國內(nèi)是全新的產(chǎn)品。其中，后者更加普遍。以計算機產(chǎn)業(yè)為例，90年代初國內(nèi)廠商還無力進行自主開發(fā)，結果國外產(chǎn)品迅速搶占了我國計算機市場，跨國公司大有壟斷我國計算機市場的趨勢。這種狀況直到90年代中后期國內(nèi)聯(lián)想等廠商引進和自主開發(fā)之后才開始改觀。另外，我國的汽車工業(yè)也是一個典型的幼稚行業(yè)，F(xiàn)DI所帶來的產(chǎn)品一般都是國內(nèi)空白的產(chǎn)品，如80年代德國大眾進入我國汽車市場之時，基本上壟斷了我國的中檔轎車市場，90年代末，三資企業(yè)實現(xiàn)的銷售收入約占整個行業(yè)的65％，創(chuàng)造的利潤占整個汽車行業(yè)的80％以上（王洛林，2000）。

90年代中期以后，跨國公司以并購方式進入中國市場的案例增加，而且跨國公司把目標主要集中在處于困境中的國有企業(yè)。在外資并購過程中，這些企業(yè)大量讓渡股權，低價甚至無償出讓品牌、商業(yè)信譽、原材料、供貨渠道、產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡等無形資產(chǎn)，大大降低了外商投資的進入門坎，在極短的時間內(nèi)在同行業(yè)的國內(nèi)其他企業(yè)面前樹起了競爭巨人。如柯達進入中國市場時，對我國除樂凱之外的感光材料實行了全行業(yè)的兼并，從而很快占據(jù)了大量的市場份額，而且我國政府承諾在4年內(nèi)不批準其他國外廠商在中國的投資?？逻_在中國的市場占有率大幅度提高，1998年達到了37.4％，超過了富士（25.6％），整個行業(yè)的市場集中度也隨之提高。

隨著時間的推移，F(xiàn)DI對東道國市場集中度的影響還取決于一系列因素：跨國公司在當?shù)氐囊?guī)模以及持續(xù)增長的能力、跨國公司的市場績效以及對當?shù)貜S商長期的生存競爭能力的影響、是否有更多的FDI或貿(mào)易品的進入、東道國本地廠商對FDI的反應以及本地廠商的技術開發(fā)和模仿學習的能力、東道國市場其他競爭者的數(shù)量和規(guī)模。

由于中國市場的特殊重要性，往往是一家跨國公司來華投資之后，其他跨國公司也會采取跟進策略。因此，只要政府沒有賦予跨國公司獨占權，單一的跨國公司不可能長期控制我國的某一行業(yè)或產(chǎn)品的市場。如通訊行業(yè)，國際著名程控交換機廠商紛紛加盟中國市場的競爭，如AT&T、愛立信、北方電信、西門子、NEC、三星、阿爾卡特、諾基亞等國外廠商都在中國搶占灘頭陣地，到1995年底這些企業(yè)的年生產(chǎn)能力占到了全國程控交換機生產(chǎn)能力的70％，市場占有率達到了90％以上。跨國公司在我國市場上競爭的同時，民族企業(yè)奮力抗爭，積極利用跨國公司之間殘酷競爭所產(chǎn)生的技術外溢效應，在政策的扶持下，我國的通信設備制造企業(yè)實力不斷增強。在程控交換機行業(yè)，國內(nèi)技術最早實現(xiàn)突破，發(fā)展最為成熟。大唐、華為、金鵬、中興、巨龍等公司具備了一定的自主開發(fā)能力，不斷推出新產(chǎn)品。1998年以后，國內(nèi)廠商不斷從國外廠商手中攻城掠地，市場份額開始大幅提高，國外廠商壟斷我國程控交換機市場的局面開始被突破。

在跨國公司剛剛開始進入，我國一個行業(yè)中只有一兩家跨國投資企業(yè)時，的確存在跨國公司的市場集中度很高的問題。例如上海大眾汽車公司，在較長時間內(nèi)幾乎是我國中檔轎車的唯一生產(chǎn)企業(yè)，產(chǎn)品價格也處于相對高位，但是隨著眾多跨國公司來華投資，它們之間的競爭十分激烈，一汽捷達、二汽富康都與上海桑塔納展開競爭，桑塔納的市場占有率開始下降。

從彩電業(yè)看，在大屏幕彩電上國外品牌市場占有率曾經(jīng)達到60％以上。但是，以長虹為首的國內(nèi)彩電廠商不斷提高技術開發(fā)能力，努力推出新產(chǎn)品、提高質(zhì)量、完善營銷網(wǎng)絡和售后服務體系，提高了產(chǎn)品的競爭力，奪回了市場。到1998年，我國彩電市場集中度CR4達到63.3％，國外品牌的市場占有率只有10.5％左右，而且前5位基本都由國產(chǎn)品牌占領。

（三）FDI對進入壁壘的影響

市場進入壁壘包括兩個方面：一方面是來自政府的政策性壁壘，另一方面是來自在位企業(yè)的經(jīng)濟性壁壘。

隨著FDI大量增加，來自各方的力量會促使我國不斷地降低對外商的政策性壁壘，減少對外商進入的限制，從而大大促進市場的競爭程度。另一方面，市場進入壁壘也會同時隨著FDI增加而提高。

1.FDI進入提高與成本有關的進入壁壘

先期進入的跨國公司憑借其龐大的自有資本優(yōu)勢和多渠道的融資渠道在中國進行大規(guī)模的投資，提高了行業(yè)的平均必要資本規(guī)模，對于潛在的進入者要想達到在位廠商相同的成本，其資本必要規(guī)模至少要達到在位者的規(guī)模。這種大規(guī)模的投資對于國內(nèi)廠商來說，如果沒有其他渠道的支持幾乎是不可能的，國內(nèi)廠商要想進入高檔轎車市場必須達到通用生產(chǎn)規(guī)模，否則會面臨成本的競爭劣勢。與跨國公司大規(guī)模進入中國市場之前相比，這同樣也提高了國外廠商進入我國高檔轎車市場的進入壁壘，雖然相對于國內(nèi)廠商來說，具有壟斷優(yōu)勢和雄厚資金實力的跨國公司更易于跨越這些壁壘。

跨國公司的全球化生產(chǎn)以及高度垂直一體化程度，可能掌握了某些關鍵的資源，可以利用跨國公司的內(nèi)部分工優(yōu)勢在供應資源上享有價格優(yōu)勢，F(xiàn)DI可以提高絕對成本壁壘。如我國計算機產(chǎn)業(yè)關鍵部件長期依賴進口，而在我國進行生產(chǎn)的跨國公司幾乎都在全球市場上進行電子產(chǎn)品的垂直一體化生產(chǎn)，因而在我國生產(chǎn)計算機的跨國公司可以利用公司內(nèi)部的分工取得廉價的中間產(chǎn)品，對于在國際市場采購關鍵中間產(chǎn)品的國內(nèi)廠商來說必然在這些中間產(chǎn)品上存在成本劣勢。

2.FDI提高了國內(nèi)市場的產(chǎn)品差別化壁壘

這主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）跨國公司全產(chǎn)品系列化的投資在產(chǎn)品空間上構筑起了對潛在進入者的高進入壁壘。一是因為進入者進入時難以找到足夠的產(chǎn)品空間，擠入已有的產(chǎn)品空間必須付出比在位廠商更高的成本；二是因為在位廠商的多樣化產(chǎn)品可以進行風險成本的轉移，在競爭對手進入之時可以采取靈活的競爭手段以阻止進入者的進入。比如漢高公司在華建立了11家企業(yè)生產(chǎn)金屬化學品、民用粘合劑、家用洗滌品、化妝美容品和工業(yè)用油脂化學品，漢高的6大系列產(chǎn)品5個已來到中國。

（2）FDI進入我國市場之后實行多品牌的戰(zhàn)略提高了產(chǎn)品差別化壁壘。以我國的洗發(fā)護發(fā)用品市場為例，自從美國寶潔公司在1988年進入我國市場之后，很長時期處于市場主導地位，占據(jù)了最大的市場份額。造成這種狀況的一個重要的原因就是寶潔公司利用多品牌的戰(zhàn)略形成了產(chǎn)品差別化壁壘?！昂ｏw絲”、“飄柔”、“潘婷”、“沙宣”等，這幾大品牌占據(jù)了洗發(fā)護發(fā)用品一定的特性空間，品牌之間既有競爭又有自己的特色，并具有協(xié)同保護的功能。潛在進入者要想在這已有多種品牌占據(jù)的特性空間找到能獲利的需求空間難度非常大，多品牌相互交織地對特性空間的占有使進入者的滲透成本很高。

（3）FDI因為消費者的偏好忠誠而提高了產(chǎn)品差別化壁壘，對于潛在進入者來說必然花費更多的廣告推廣費用才能把消費者從跨國公司吸引過來。如可口可樂進入我國之后的碳酸飲料市場。

3.FDI提高研發(fā)、廣告上的進入壁壘

跨國公司研發(fā)的成果可以低成本地復制和在跨國公司內(nèi)部具有公共產(chǎn)品的性質(zhì)，在國外子公司中可以共享，因而在研發(fā)上具有規(guī)模經(jīng)濟的特點，跨國公司可以利用在全球一體化生產(chǎn)、網(wǎng)絡化銷售中分散研發(fā)的成本。同樣，在廣告上也具有這樣的特點，對于某些標準化的產(chǎn)品，廣告可以向子公司的產(chǎn)品延伸。因此，跨國公司不僅本來在研發(fā)實力上強于國內(nèi)廠商，而且進入我國市場時可以利用研發(fā)和廣告上的規(guī)模經(jīng)濟在我國市場上構筑進入壁壘，在相同條件下，潛在進入者要以更高的研發(fā)和廣告支出才能在市場上站穩(wěn)腳跟。

三、結論

已有的研究表明，市場結構與國際直接投資之間具有雙重影響的關系。一方面，市場結構的構成要素（規(guī)模經(jīng)濟、產(chǎn)品差異度、交易成本等）是決定貿(mào)易流和外國直接投資的動力機制，另一方面，F(xiàn)DI的進入也對東道國市場結構產(chǎn)生重要的影響。至于具體影響的程度，則有賴于進一步以數(shù)據(jù)來進行更深入的實證，限于篇幅本文未能作詳細的研究。

現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)組織理論十分注重其理論的政策含義的研究。宏觀政策的制定，需要考慮維護有效競爭的市場環(huán)境。一方面，促進國內(nèi)市場結構合理化，從而有利于吸引更多的國際直接投資；另一方面，由于國際直接投資企業(yè)與本土企業(yè)的競爭條件（規(guī)模、技術、成本、信息、資本獲得性等）不同，導致的福利效果也不一樣。為了創(chuàng)造公平競爭的市場條件，防止部分企業(yè)濫用壟斷勢力，必須設計一套適合WTO要求和中國國情的競爭政策。

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篇11

國家是有的。所謂就是對內(nèi)對外不受干預的最高權力。它最主要體現(xiàn)為屬地管轄權和屬人管轄權。其中屬地管轄權就是對國家領域以內(nèi)的一切人、事和物行使最高的、排他的管轄權。這種管轄權很多是通過該國法律制度才能實現(xiàn)。物權法是一個國家的國內(nèi)法。在該國領域，它體現(xiàn)著該國的屬地管轄權。實行嚴格保護私權制度的國家一般有著完善的物權法制度，將各種類型的物權法制化。一個國家要對私權有所限制也會體現(xiàn)在物權法中，其中包括了對財產(chǎn)實行固有化及征收。這本屬于該國范圍，在法理上并無不當。

國際投資和國際貿(mào)易是當今經(jīng)濟全球化大趨勢中兩個最活躍的要素。國際投資有間接投資和直接投資。間接投資則是投資國國民或企業(yè)以獲取利息或者股息為目的對投資東道國企業(yè)實行的投資行為，包括提供貸款、購入股票、提供管理服務、技術特許和其他知識產(chǎn)權等活動。間接投資與國際貿(mào)易相似，在國內(nèi)法領域主要涉及的是民商法中的合同法問題。直接投資主要是指投資國資本對投資東道國相關企業(yè)股權實行控制的投資行為，包括外國國民或公司在投資東道國設立新公司、子公司、分公司，向公司注資控股等活動。直接投資在投資東道國會形成各種不動產(chǎn)和動產(chǎn)的所有權、占有權、使用權、用益權等等物權，從國內(nèi)法的角度上看則也是物權法要討論的問題。對直接投資所形成的財產(chǎn)實行國有化及征收，不但與該國物權法關于物權的性質(zhì)和保護、物權的限制等物權法相關，而且涉及到外國國民財產(chǎn)的保護問題而與國際投資法相關。因此這是一個物權法和國際投資法的跨學科理論問題。一般情況下，國際投資主要是指直接投資。本文也是如此。

一、國際投資的物權法展開與國有化及征收

國際投資作為一種投資行為可以形成各種財產(chǎn)權，包括物權、債權和知識產(chǎn)權等。其中債權主要體現(xiàn)在合同關系上，即作為投資資金來源的國際或者國內(nèi)的融資合同、投資工程建設的建筑工程合同和安裝合同、設備購買合同、租賃融資合同，等等。它屬于國際投資中的動態(tài)財產(chǎn)權。其知識產(chǎn)權主要體現(xiàn)在作為投資內(nèi)容的關于專利和專有技術的許可協(xié)議、商標和商業(yè)秘密的轉讓使用上。它屬于國際投資中的靜態(tài)非實體財產(chǎn)權。而國際投資形成的物權則與上述債權和知識產(chǎn)權不同，屬于國際投資中的靜態(tài)實體財產(chǎn)權。它是國際投資所形成的財產(chǎn)權中最重要的一種，也是上述債權和知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的最終體現(xiàn)。國際投資形成的物權的方式有以下幾種。

第一，所有權。外國投資方在投資東道國直接設立公司，可以通過購買土地、建設生產(chǎn)銷售場所和設施以及資金投入而形成士地、房屋、設備、銀行存款、股份的所有權。對于所購入的原材料以及產(chǎn)出的半成品或成品也享有所有權。如果外國投資方在投資東道國設立合資公司，則與東道國公司或者其他合資方形成共有的所有權。外國投資方對東道國公司注資控股，則其所控股份形成股份的所有權。

第二，占有權和使用權。一些國家出于政治、經(jīng)濟、傳統(tǒng)等理由，可能對國際投資所形成的包括一定形式的物權在內(nèi)的部分權利實行限制。這樣，外國投資方處于經(jīng)營上的必要，就會形成與所有權相分離的占有權、使用權以及其他權利。比如外國投資方在法律上不能夠獲得土地的所有權，或者投資東道國根本就沒有土地私有制，其獲得的就可能是對土地的占有權、使用權。出于經(jīng)營上的需要也會獲得某些占有權利使用權，比如善意占有等。

第三，地役權（鄰接土地權）以及其他用益權。國際投資涉及到的土地的所有權、占有權以及使用權都存在著地役權的問題。地役權是最重要的用益權。其他用益權比如取水權、采礦權、伐木權、放牧權、捕撈權等等。它們涉及到該投資的具體項目以及投資東道國通過特別法規(guī)確定一定領域的對外開放范圍。

第四，擔保物權。國際投資與正常的民事活動一樣會形成涉及所有的擔保物權，包括留置權、質(zhì)權、抵押權等等。當然，投資東道國會出于各種考慮對一定的擔保物權實行某些限制。

所有這些國際投資所形成的物權與外國投資方能否在投資東道國獲得國民待遇有關。采取跨國公司子公司、合資公司等方式進行的國際投資是要在投資東道國成立獨立的法人。一般它應該是投資東道國法人，理所當然可以獲得投資東道國的國民待遇。如果投資東道國實行的是內(nèi)外資無差別投資法制度，那么這種國民待遇就是充分的。但是很多發(fā)展中國家目前實行的還是內(nèi)外資差別的投資法制度，就不能排除外國投資企業(yè)（外國獨資或合資企業(yè)）在某些方面不能獲得國民待遇的可能。②這樣它們的物權法上的權利就有可能得不到充分的保護。

一個國家可以根據(jù)國內(nèi)法對本國法人或者國民財產(chǎn)實行國有化或者征收。這是該國的內(nèi)政，他國無權干涉。③國有化與征收二者之間在法理上并無實質(zhì)性區(qū)別，都屬于廣義上的征收。

它們的區(qū)別主要在于其一般性和個別性上。國有化（nationalization）是對一定的經(jīng)濟部門或領域實行的一般性征收（generalexpropriation）。很多情況下它是作為國家推行一定的社會、經(jīng)濟改革過程中的一個環(huán)節(jié)而實施的。因為其涉及到作為國有化對象的經(jīng)濟部門或領域整體，規(guī)模巨大，并且不分內(nèi)外，原則上也不得有所例外，具有非個案性，所以在法律程序上一般要經(jīng)過國有化立法措施，為其提供最充分的法律依據(jù)。而狹義的征收則是對特定財產(chǎn)實行的個別征收（individualexpropriation）。由于它屬于個案，因此不需要立法措施，而是根據(jù)在現(xiàn)行的物權法框架下實施。④此外還有國有化的逐步征收（greepingexpropriation），即事先約定外國投資方在一定年限內(nèi)按一定的比例，分期將其股份逐步向投資東道國合資方或政府轉讓，使得東道國合資方股權比例達到51％～100％，而外資逐漸消失（fade-outformula）。⑤

如果國有化及征收沒有涉及到國際投資，一般在該國物權法和相關國有化法令的國內(nèi)法框架內(nèi)實施。但是如果涉及到國際投資時，國內(nèi)法框架就不一定能夠完全解決問題。從外國投資企業(yè)的國籍來看，很多跨國公司的子公司和合資公司也許是投資東道國的法人，似乎應該像東道國國民或國內(nèi)企業(yè)那樣，無條件并且無差別地服從國有化及征收的命運安排。但是這些國際投資企業(yè)的股東、出資方等卻可能是外國的公司或者國民，因此實質(zhì)上是對外國人的財產(chǎn)的國有化及征收。這樣一來，國有化及征收就不是一個單純的國內(nèi)物權法問題，而是要涉及到他國法律乃至國際法的問題。

二、關于國有化及征收的法理

物權法是私法，而國有化及征收奉行的是公法性原則，因此對國際投資實行國有化及征收實際上就是對物權的公法干預或限制。

在一個典型的市場經(jīng)濟國家，由于強調(diào)個人自由和財產(chǎn)權的保護，因此物權、特別是作為物權中心的所有權具有某種絕對性，即從個人自由引申到對所有物支配的自由，因而原則上所有權不該受公法的限制。這是自羅馬以來羅馬法根深蒂固的觀念。⑥比如法國《人權宣言》把所有權作為與自由權相對應的天賦人權。所以，所有權是受憲法保護的核心財產(chǎn)權，因此以公共利益的名義的征收應該慎重。⑦不過，最起碼的征收也是得到憲法和物權法認可的。

但是，現(xiàn)代法給物權關系帶來的變化是強調(diào)所有權的社會性，使得所有權的絕對性得到一定的緩和。上述傳統(tǒng)的物權觀念受到挑戰(zhàn)，對物權的干預的余地就越來越大。在法律上則表現(xiàn)為物權法體系別法的出現(xiàn)和盛行。⑧國有化及征收的法理就是以這樣的特別法的形式進行。但是這種特別法也不是東道國恣意的行為。它必須要合法，具體說就是要符合三個原則，即公共利益原則、無差別原則和給予補償原則。

公共利益（publicinterest）原則是指國有化及征收要符合社會共同利益。但是對于公共利益的含義卻因為各國的政治體制和社會結構不同而有所差異。就中國法律而言有時表述為“公共利益”，有時表述為“社會公共利益”。甚至有的國家還沒有承認公共利益原則。國有化一般都是在一個國家推行重大的經(jīng)濟和社會體制改革時采取的措施，往往參雜著政治、意識形態(tài)或者宗教等因素，外國當事人要證明其非正當性是非常困難的。征收作為特例個案也難以脫離上述問題。如果其他國家要對此進行非難的話，自己倒還有可能背上把本國公共利益原則的觀念強加于他國的嫌疑。⑨因此，在肯定公共利益原則是國有化及征收的充分理由的同時，也要承認還存在公共利益原則被濫用的可能性。

無差別原則是指，在國有化及征收中對于本國國民或企業(yè)和外國國民或國際投資企業(yè)必須一視同仁，不得只是針對外國國民或企業(yè)實行國有化及征收，而對本國國民或企業(yè)有所例外。也不得在外國人和外國人之間制造差別。國有化一般針對的是一定的經(jīng)濟部門或者經(jīng)濟領域。如果在該經(jīng)濟部門或領域實行了差別待遇，特別是專門對外國當事人的國有化，或者對特定國家的外國當事人的國有化，就有可能違反這一原則。⑩

給予補償原則是說，由于國有化以及征收中物權權利人為了公共利益在受法律乃至憲法保護的財產(chǎn)方面做出了犧牲，為了彌補他的損失，他有權從國家或政府那里獲得正當?shù)难a償。

國有化及征收畢竟不是社會革命，不能對財產(chǎn)實行無償?shù)膭儕Z。這在物權法上幾乎沒有什么異議，并且一般都有憲法上的法律依據(jù)。[11]也就是說，國家或政府具有補償?shù)牧x務。但是，在補償標準問題上還存在著很大的分歧。

三、國際投資的國有化及征收中的發(fā)展中國家與發(fā)達國家

當前國際投資的來源地多為發(fā)達國家。如果是發(fā)達國家之間的相互投資，由于都是發(fā)達國家，有著共同的保護私權的物權法理念以及國家利益，所以在關于國有化及征收及其補償?shù)葐栴}上一般分歧不大。如果是發(fā)達國家向發(fā)展中國家投資，發(fā)達國家作為投資方是物權法上的權利人，而發(fā)展中國家作為接受投資方則是補償?shù)牧x務人，雙方在國有化及征收的發(fā)動及其補償方面還有較大的分歧。

發(fā)達國家一方強調(diào)國有化必須要有法律依據(jù)，它包括國內(nèi)法依據(jù)和國際法依據(jù)。國內(nèi)法依據(jù)是說國有化必須要有關于國有化的正式立法，只有立法機關的立法行為才能決定對于一個經(jīng)濟部門或領域國有化這樣重大的事情。征收雖然并不要求有正式立法的要件，但是也要對“公共利益”進行正當化。為了真正體現(xiàn)保護作為基本人權組成部分的物權，應該證明這里的“公共利益”必須大于被征收方的私人利益。[12]關于國際法依據(jù)，是說投資東道國的國有化及征收不應該違反它應負的國際義務。如果該國在雙邊投資保護協(xié)定或者多邊國際條約中有所承諾，那么在實行國有化及征收中不得違背這樣的承諾。如果是國家違反了關于國際投資的國際義務，那么就會產(chǎn)生損害賠償?shù)膰邑熑巍＿@里被國有化及征收的當事人除了可以要求損害賠償外，還可以要求恢復原狀。[13]在補償?shù)臉藴史矫妫l(fā)達國家強調(diào)由于外國當事人沒有政治權利，不能參加國有化及征收的意思決定和政策決定，所以沒有義務承擔由這種決定給自己帶來的更多損失。而且，外國當事人還得承擔國有化及征收措施所形成的難以預料其效果的新經(jīng)濟環(huán)境可能帶來的風險。因此獲得的補償應該與被國有化及征收的資產(chǎn)價值大體相等。并且這被認為是已經(jīng)形成并存在了一兩個世紀的國際習慣法。[14]在這里存在國際最低標準，具體說就是充分（adequate）、及時（prompt）和有效（effedive）的標準。最早提出這個標準的是美國國務卿霍爾（Hull），因此也叫做“霍爾準則”。其精神就是對外國人的補償與對本國人的補償不應該相同，外國人應該獲得國際最低標準的保護。因此充分的補償就是說被國有化及征收的財產(chǎn)應該根據(jù)市場評估進行補償。有效的補償就是說補償?shù)闹Ц妒侄伪仨氃诮?jīng)濟上具有利用價值。[15]

發(fā)展中國家強調(diào)國家的經(jīng)濟，認為國有化及征收是國家行使其經(jīng)濟范圍內(nèi)的國內(nèi)法問題，因此不應該受他國的干涉。他國或者發(fā)達國家主導的國際社會評判發(fā)展中國家的國有化及征收是否合法問題是對國家經(jīng)濟的干涉。而且還要考慮發(fā)達國家過去對發(fā)展中國家實行殖民主義的歷史背景和國際經(jīng)濟秩序中事實上存在的不平等。所以在補償?shù)臉藴史矫?，發(fā)展中國家傾向于把補償標準與建立國際經(jīng)濟新秩序的主張相結合，以19世紀阿根廷法學家卡爾沃（CarlosCalm，1824～1906）的學說“卡爾沃主義”為依據(jù)，排除國際標準以及國際最低標準，強調(diào)本國人與外國人同等待遇，主張適當（appropriate）補償，即不是按照被國有化及征收財產(chǎn)的市面價值，而是按照賬面價值（netbookvalue）適當補償。這個精神被寫進了1974年聯(lián)合國大會通過的《建立國際經(jīng)濟新秩序宣言》[16]以及同年聯(lián)合國《國家經(jīng)濟權利和義務》之中。本來，發(fā)展中國家實行國有化及征收也有社會和經(jīng)濟改革的意義。如果實行充分的補償，有可能會使國有化及征收的社會經(jīng)濟效益被補償所抵消。

但是20世紀70年代以來，很多發(fā)展中國家開始轉變投資政策，對國際投資采取了歡迎和鼓勵政策，并且隨著國內(nèi)物權法以及相關法制的完善健全，也開始接受關于國有化及征收的合法和正當程序的觀念。另一方面，發(fā)達國家也對發(fā)展中國家的某些要求表示了一定程度的理解。發(fā)達國家和發(fā)展中國家關系得到一定的緩和，其具體成果就是簽署關于保護國際投資的雙邊協(xié)定或多邊條約，在其中對國際投資實行國有化及征收的理由、法律程序以及補償標準和方法等進行了妥協(xié)。在1981年《伊斯蘭組織促進、保護和保障成員國問投資的協(xié)議》中就采納了“及時、充分和有效”標準。1989年《東南亞聯(lián)盟保護和促進投資協(xié)議》采納了“充分”標準。

而1981年《阿拉伯資金投資協(xié)議》則采納了“公平的賠償”標準。[17]

隨著國際投資的國有化及征收方面國際合作的發(fā)展，1985年世界銀行漢城年會通過了《多邊投資擔保機構公約》（“漢城公約”）。該公約建立了多邊投資擔保機構，承包包括國有化和征收在內(nèi)的措施的風險。發(fā)展中國家也廣泛參加了該機構。這一方面使得發(fā)展中國家由于參加國際投資擔保機制提高了信用度，有利于更好地吸收國際投資，另一方面也使得發(fā)展中國家開始完善物權法制度。

四、國有化及征收與中國物權法

中國雖然還沒有制定《物權法》，但是物權在中國能夠得到充分的法律保護是確定無疑的。

經(jīng)過10余年的學術研究和論戰(zhàn)，中國的民法學界已經(jīng)在許多物權法法律問題方面取得了豐碩的成果，包括國有化及征收方面。這也體現(xiàn)在中國相關法律的發(fā)展變化之中。這為中國明確國際投資的法律地位創(chuàng)造了條件。中國關于國際投資的國有化及征收的法律規(guī)定主要有以下幾個方面。

第一，憲法。以往中國的憲法沒有關于國有化及征收的規(guī)定。也就是說在實行國有化及征收時并無憲法依據(jù)。2004年中國對1982年憲法實行了第4次修改，將原有的“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征用”的規(guī)定改為“國家為了鞏固利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用，并給予補償”。[18]在這里征收是新加上的，并與征用相并列，并且強調(diào)了補償?shù)脑瓌t。該規(guī)定對于外商投資來說則意味著，它們在投資中形成的土地使用權、占有權以及用益權等被征收或者征用中得到補償將有憲法依據(jù)。原有的“國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產(chǎn)的所有權”和“國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)的繼承權”的規(guī)定，改為“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”、“國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權”和“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用，并給予補償”。[19]這里的私有財產(chǎn)是中國公民的財產(chǎn)。但是可以根據(jù)國民待遇的原則將其引申到外國當事人在中國的財產(chǎn)上。并且，物權法保護只有無因性。在中國已經(jīng)加人WTO的今天，如果對外國當事人在中國的財產(chǎn)不能實行與中國當事人財產(chǎn)同等的保護，將背離國際慣例和中國入世的承諾。因此，該規(guī)定是完全可以適用到外商投資企業(yè)的國有化及征收的保護上的。

第二，特別法。《中華人民共和國外資企業(yè)法》規(guī)定“國家對外資企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對外資企業(yè)可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償”。[20]《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定：“國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收。在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償?！盵21]關于這些規(guī)定，首先，它們都確立了不實行國有化和征收的原則。國有化沒有規(guī)定任何例外，表明中國實行的是徹底的非國有化。但是國有化作為最后手段，在未來中國經(jīng)濟發(fā)展和體制改革有必要的場合還是有其存在的必要性。否則對國內(nèi)企業(yè)實行國有化，對外商投資企業(yè)不實行國有化，會造成內(nèi)外差別待遇。非國有化的初衷是打消外國投資方對國有化的疑慮，以便更多地吸收外國投資?，F(xiàn)在這個目的已經(jīng)達到了。因此可以在適當時機在國有化問題上作出適當?shù)囊?guī)定。其次，它們都規(guī)定了可以根據(jù)杜會公共利益的需要實行征收的例外。這里并沒有征用，因此對外商投資企業(yè)不適用對中國公民的征用制度，體現(xiàn)了外商投資企業(yè)的超國民待遇。但是對于實行征收的理由規(guī)定的“社會公共利益”而不是“公共利益”，不但與憲法規(guī)定不一致，而且還會產(chǎn)生解釋上的歧義。到底“社會”和“公共”是什么關系？“社會公共利益”是否包括國家利益？最后，規(guī)定了補償。但是補償?shù)臉藴蕜t沒有規(guī)定。如果中國的民法典或物權法制定出來，可能這個問題能夠得到解決。但是還得和中國與外國簽訂的有關條約和協(xié)定的規(guī)定相協(xié)調(diào)。

第三，對臺灣同胞投資的特別規(guī)定?！吨腥A人民共和國臺灣同胞投資保護法》規(guī)定：“國家對臺灣同胞投資者的投資不實行國有化和征收。在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對臺灣同胞投資者投資可以依照法律程序實行征收，并給予相應的補償。”[22]該法的實施細則更加明確具體地規(guī)定補償?shù)臉藴屎头绞??！把a償相當于該投資在征收決定前一刻的價值，包括從征收之日起至支付之日止按合理利率計算的利息，并可以依法兌換外匯、匯回臺灣或者匯往境外。”[23]這實際上已經(jīng)采用了發(fā)達國家主張的充分、有效的原則，體現(xiàn)了對臺灣同胞投資的特殊政策。這也許是政策上的需要，并且一旦授予的權利要收回必須要有充分的理由，否則還會帶來負面的影響，因此不宜取消?？梢圆扇“哑渌馍掏顿Y企業(yè)的保護標志也拔高到對臺商的保護標準上。

篇12

在產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟理論中，一般將市場結構的決定因素概括為：規(guī)模經(jīng)濟、產(chǎn)品差異、進入壁壘、企業(yè)合并和市場集中度、政府政策等（楊沐，1989）。貝恩是產(chǎn)業(yè)組織理論的先驅者之一，1959年，他最早系統(tǒng)化地提出了進入壁壘的概念，并將進入壁壘的形式概括為三大類：絕對成本優(yōu)勢、產(chǎn)品差異優(yōu)勢、規(guī)模經(jīng)濟優(yōu)勢（Bain，1956）。斯蒂格勒認為，進入壁壘就是指在每一產(chǎn)量或部分產(chǎn)量中，必須由尋求進入的廠商承受而已有廠商不必承擔的生產(chǎn)成本。即已有廠商相對于新進入廠商所擁有的優(yōu)勢（如在市場需求、成本條件等方面）就是進入壁壘的表現(xiàn)形式，且是已有廠商擁有長期壟斷性收益的基礎。所以，如果沒有這種市場條件的不對稱，已有廠商和新進入廠商所面臨的需求和經(jīng)營成本都相同，那么就也就不會存在行業(yè)的進入壁壘（Stigler，1968）。

德姆賽茲則將進入壁壘的存在與政府的行為、勢力相聯(lián)系。他認為，結果導致生產(chǎn)成本增加的政府對自由市場經(jīng)濟的任何限制都會產(chǎn)生進入壁壘，或換句話說，凡不是由市場自然產(chǎn)生的政府限制活動所造成的經(jīng)營成本的額外增加，就表明存在進入壁壘（Demsets，1982）。德姆賽茲還提出“所有權進入壁壘”的概念。按照這一概念，只要產(chǎn)權存在，壁壘就存在，壁壘的撤除有可能損害原有廠商，而這一損害并不是天然正當?shù)?，德姆賽茲認為“所有權進入壁壘”不是保護原有廠商，就是保護新進入廠商，問題不在于是否應該有這種保護，而在于以總效率提高為標準，判斷給予哪一方以什么樣的保護。以泰勒爾《產(chǎn)業(yè)組織理論》教科書的出版為標志，產(chǎn)業(yè)組織理論在方法上引入了博弈論（Tirole，1988）。新產(chǎn)業(yè)組織理論的興起，在很大程度上要歸功于博弈論，尤其是非合作博弈在經(jīng)濟學中的應用。作為以相互獨立但又相互依存的個體間競爭和沖突為基本分析對象的數(shù)學理論，博弈論為研究廠商的市場行為提供了良好的模型背景，特別對寡占行業(yè)尤為合適。近年來，博弈論模型已幾乎觸及到了市場研究的各個方面，如市場卡特爾和價格聯(lián)盟、價格歧視、一體比、產(chǎn)品差異、不完全信息、技術創(chuàng)新競爭和市場出清機制等，并取得了實質(zhì)性成果。

（二）FDI與市場結構相互關系

隨著以跨國公司為主體的FDI的發(fā)展，產(chǎn)業(yè)組織理論的應用研究領域更加廣泛。以產(chǎn)業(yè)組織理論為指導，探索FDI和市場結構相互關系的研究逐漸增加，相關研究的主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1.FDI與市場集中。普遍的實證研究發(fā)現(xiàn)，國外直接投資進入與東道國的目標產(chǎn)業(yè)市場集中度之間存在著明顯的相關關系。在發(fā)展中國家這種跡象更為明顯。從不同發(fā)展程度的國家比較看，在同樣的FDI進入下，發(fā)達國家市場集中度要略弱于發(fā)展中國家（張紀康，1998）。

2.直接投資與進入壁壘。進入壁壘在產(chǎn)業(yè)組織理論中占有重要地位，但在FDI的進入壁壘方面研究還比較新。鄧寧（J.Dunning）1975年首先將跨國公司的直接投資進入效應分成了兩個部分：直接投資進入對廠商數(shù)量、規(guī)模格局、進入壁壘的影響；進入之后導致的國際競爭對手的反應（包括在母國市場的反饋效應和東道國的前饋效應）。1993年，鄧寧就直接投資與進入壁壘的相互關系和相互作用等問題進行了總結和歸納。

3.伴隨FDI的市場結構跨國傳導。凱夫斯認為，由于投資國與東道國通過投資而建立起來的雙邊相互依賴使投資國的寡頭市場結構有向東道國傳導的趨勢（Caves，1974）。即高度集中市場中寡頭間的相互依賴格局隨著寡頭們向相同行業(yè)對外直接投資而跨越了國界。

4.FDI進入后的東道國市場結構變遷。弗農(nóng)按照其產(chǎn)品生命周期理論，提出了一個直接投資在東道國的產(chǎn)業(yè)市場結構動態(tài)轉換模型（Vernon，1977）。即跨國公司進入東道國后憑借各種優(yōu)勢建立起來的最初壟斷地位，將隨著跟隨者的進入（包括其他國外廠商及較晚進入的當?shù)貜S商）而會轉為寡頭壟斷或競爭；然后再隨著當?shù)貜S商的工藝模仿、走向成熟而使東道國市場最后形成有效競爭的市場格局。

5.直接投資進入的階段特征及其對東道國市場結構的影響。東道國產(chǎn)業(yè)市場結構的變化，在有國外直接投資的情況下主要取決于外資進入的方式和東道國原有的產(chǎn)業(yè)市場結構。外資進入方式包括新建投資或兼并收購進入、初次進入或第二階段進入。就初次進入而言，弗農(nóng)認為，東道國原有廠商的市場份額將隨著來自國外的進入發(fā)生而下降，但勞爾卻有不盡相同的觀點。勞爾認為，跨國公司的進入，不管是初次進入還是第二階段進入，都將因其擁有的更大規(guī)模、資本密集程度更高的技術、工藝、更多樣化的產(chǎn)品及在融資、技術、營銷等方面的優(yōu)勢使跨國公司在東道國的市場占更高份額的可能性更大（Lall，1979）。

二、FDI對中國市場結構的影響

貝爾曼和鄧寧等列舉了跨國公司對外直接投資的四種目的：尋求自然資源、占領當?shù)厥袌?、尋求?jīng)營的高效率、競爭策略的考慮（Behrman，1972；Dunning，1993）。引進外資是中國開放經(jīng)濟的一項重要內(nèi)容。然而，一國能否有效引進外資，除了取決于該國的政局穩(wěn)定程度、資源豐裕程度、勞動力價格、市場規(guī)模等因素之外，東道國市場結構的影響不可低估。另一方面，隨著中國開放步伐的加快，以壟斷為特征的FDI進入必然對我國相關行業(yè)的市場結構產(chǎn)生重要影響。

（一）FDI對規(guī)模經(jīng)濟的影響

達到有效的規(guī)模經(jīng)濟所要求的水平會推動市場集中，政策決策者的目標是既要利用規(guī)模經(jīng)濟，又要保持市場的充分競爭。

在市場需求規(guī)模不變的情況下，隨著FDI的進入，行業(yè)內(nèi)在位企業(yè)數(shù)量增加，平均的企業(yè)規(guī)模就有下降的可能。

然而，市場開放除了帶來外來的直接投資之外，也帶來了更新的技術和更大的市場需求。更新的技術使生產(chǎn)可能性曲線有了外移的可能、更大的需求則從需求方面為擴大規(guī)模提供了條件。因此，F(xiàn)DI對國內(nèi)規(guī)模經(jīng)濟的影響可能是積極的。

關于FDI對規(guī)模經(jīng)濟影響的典型案例是汽車產(chǎn)業(yè)。據(jù)有關資料，改革開放以前，我國國內(nèi)汽車制造企業(yè)達200多家，平均生產(chǎn)規(guī)模為二百多輛/年，最小企業(yè)的僅為年產(chǎn)十多輛，規(guī)模經(jīng)濟效應根本無法體現(xiàn)。隨著德國大眾、美國通用等跨國公司的進入，中國的汽車制造業(yè)發(fā)生了本質(zhì)性變化。經(jīng)過一段時期的競爭，國內(nèi)汽車制造業(yè)優(yōu)勝劣汰，存活企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模普遍擴大。如美國通用在上海的投資10多億美元生產(chǎn)別克轎車，年設計生產(chǎn)能力15萬輛，基本接近了最小有效規(guī)模。

（二）FDI對市場集中度的影響

改革開放初期，外商對華直接投資的方式主要是新建投資。由于我國的經(jīng)濟結構完整、部門比較齊全，F(xiàn)DI進入之初一般都會使國內(nèi)市場集中度降低，從而促進市場競爭。

同時，在我國有兩種情況導致跨國公司在華新建投資提高了市場集中度：一是跨國公司的產(chǎn)量超過國內(nèi)廠商所生產(chǎn)的數(shù)量，二是因為跨國公司所生產(chǎn)的產(chǎn)品在國內(nèi)是全新的產(chǎn)品。其中，后者更加普遍。以計算機產(chǎn)業(yè)為例，90年代初國內(nèi)廠商還無力進行自主開發(fā)，結果國外產(chǎn)品迅速搶占了我國計算機市場，跨國公司大有壟斷我國計算機市場的趨勢。這種狀況直到90年代中后期國內(nèi)聯(lián)想等廠商引進和自主開發(fā)之后才開始改觀。另外，我國的汽車工業(yè)也是一個典型的幼稚行業(yè)，F(xiàn)DI所帶來的產(chǎn)品一般都是國內(nèi)空白的產(chǎn)品，如80年代德國大眾進入我國汽車市場之時，基本上壟斷了我國的中檔轎車市場，90年代末，三資企業(yè)實現(xiàn)的銷售收入約占整個行業(yè)的65％，創(chuàng)造的利潤占整個汽車行業(yè)的80％以上（王洛林，2000）。

90年代中期以后，跨國公司以并購方式進入中國市場的案例增加，而且跨國公司把目標主要集中在處于困境中的國有企業(yè)。在外資并購過程中，這些企業(yè)大量讓渡股權，低價甚至無償出讓品牌、商業(yè)信譽、原材料、供貨渠道、產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡等無形資產(chǎn)，大大降低了外商投資的進入門坎，在極短的時間內(nèi)在同行業(yè)的國內(nèi)其他企業(yè)面前樹起了競爭巨人。如柯達進入中國市場時，對我國除樂凱之外的感光材料實行了全行業(yè)的兼并，從而很快占據(jù)了大量的市場份額，而且我國政府承諾在4年內(nèi)不批準其他國外廠商在中國的投資?？逻_在中國的市場占有率大幅度提高，1998年達到了37.4％，超過了富士（25.6％），整個行業(yè)的市場集中度也隨之提高。

隨著時間的推移，F(xiàn)DI對東道國市場集中度的影響還取決于一系列因素：跨國公司在當?shù)氐囊?guī)模以及持續(xù)增長的能力、跨國公司的市場績效以及對當?shù)貜S商長期的生存競爭能力的影響、是否有更多的FDI或貿(mào)易品的進入、東道國本地廠商對FDI的反應以及本地廠商的技術開發(fā)和模仿學習的能力、東道國市場其他競爭者的數(shù)量和規(guī)模。

由于中國市場的特殊重要性，往往是一家跨國公司來華投資之后，其他跨國公司也會采取跟進策略。因此，只要政府沒有賦予跨國公司獨占權，單一的跨國公司不可能長期控制我國的某一行業(yè)或產(chǎn)品的市場。如通訊行業(yè)，國際著名程控交換機廠商紛紛加盟中國市場的競爭，如AT&T、愛立信、北方電信、西門子、NEC、三星、阿爾卡特、諾基亞等國外廠商都在中國搶占灘頭陣地，到1995年底這些企業(yè)的年生產(chǎn)能力占到了全國程控交換機生產(chǎn)能力的70％，市場占有率達到了90％以上?？鐕驹谖覈袌錾细偁幍耐瑫r，民族企業(yè)奮力抗爭，積極利用跨國公司之間殘酷競爭所產(chǎn)生的技術外溢效應，在政策的扶持下，我國的通信設備制造企業(yè)實力不斷增強。在程控交換機行業(yè)，國內(nèi)技術最早實現(xiàn)突破，發(fā)展最為成熟。大唐、華為、金鵬、中興、巨龍等公司具備了一定的自主開發(fā)能力，不斷推出新產(chǎn)品。1998年以后，國內(nèi)廠商不斷從國外廠商手中攻城掠地，市場份額開始大幅提高，國外廠商壟斷我國程控交換機市場的局面開始被突破。

在跨國公司剛剛開始進入，我國一個行業(yè)中只有一兩家跨國投資企業(yè)時，的確存在跨國公司的市場集中度很高的問題。例如上海大眾汽車公司，在較長時間內(nèi)幾乎是我國中檔轎車的唯一生產(chǎn)企業(yè)，產(chǎn)品價格也處于相對高位，但是隨著眾多跨國公司來華投資，它們之間的競爭十分激烈，一汽捷達、二汽富康都與上海桑塔納展開競爭，桑塔納的市場占有率開始下降。

從彩電業(yè)看，在大屏幕彩電上國外品牌市場占有率曾經(jīng)達到60％以上。但是，以長虹為首的國內(nèi)彩電廠商不斷提高技術開發(fā)能力，努力推出新產(chǎn)品、提高質(zhì)量、完善營銷網(wǎng)絡和售后服務體系，提高了產(chǎn)品的競爭力，奪回了市場。到1998年，我國彩電市場集中度CR4達到63.3％，國外品牌的市場占有率只有10.5％左右，而且前5位基本都由國產(chǎn)品牌占領。

（三）FDI對進入壁壘的影響

市場進入壁壘包括兩個方面：一方面是來自政府的政策性壁壘，另一方面是來自在位企業(yè)的經(jīng)濟性壁壘。

隨著FDI大量增加，來自各方的力量會促使我國不斷地降低對外商的政策性壁壘，減少對外商進入的限制，從而大大促進市場的競爭程度。另一方面，市場進入壁壘也會同時隨著FDI增加而提高。

1.FDI進入提高與成本有關的進入壁壘

先期進入的跨國公司憑借其龐大的自有資本優(yōu)勢和多渠道的融資渠道在中國進行大規(guī)模的投資，提高了行業(yè)的平均必要資本規(guī)模，對于潛在的進入者要想達到在位廠商相同的成本，其資本必要規(guī)模至少要達到在位者的規(guī)模。這種大規(guī)模的投資對于國內(nèi)廠商來說，如果沒有其他渠道的支持幾乎是不可能的，國內(nèi)廠商要想進入高檔轎車市場必須達到通用生產(chǎn)規(guī)模，否則會面臨成本的競爭劣勢。與跨國公司大規(guī)模進入中國市場之前相比，這同樣也提高了國外廠商進入我國高檔轎車市場的進入壁壘，雖然相對于國內(nèi)廠商來說，具有壟斷優(yōu)勢和雄厚資金實力的跨國公司更易于跨越這些壁壘。

跨國公司的全球化生產(chǎn)以及高度垂直一體化程度，可能掌握了某些關鍵的資源，可以利用跨國公司的內(nèi)部分工優(yōu)勢在供應資源上享有價格優(yōu)勢，F(xiàn)DI可以提高絕對成本壁壘。如我國計算機產(chǎn)業(yè)關鍵部件長期依賴進口，而在我國進行生產(chǎn)的跨國公司幾乎都在全球市場上進行電子產(chǎn)品的垂直一體化生產(chǎn)，因而在我國生產(chǎn)計算機的跨國公司可以利用公司內(nèi)部的分工取得廉價的中間產(chǎn)品，對于在國際市場采購關鍵中間產(chǎn)品的國內(nèi)廠商來說必然在這些中間產(chǎn)品上存在成本劣勢。

2.FDI提高了國內(nèi)市場的產(chǎn)品差別化壁壘

這主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）跨國公司全產(chǎn)品系列化的投資在產(chǎn)品空間上構筑起了對潛在進入者的高進入壁壘。一是因為進入者進入時難以找到足夠的產(chǎn)品空間，擠入已有的產(chǎn)品空間必須付出比在位廠商更高的成本；二是因為在位廠商的多樣化產(chǎn)品可以進行風險成本的轉移，在競爭對手進入之時可以采取靈活的競爭手段以阻止進入者的進入。比如漢高公司在華建立了11家企業(yè)生產(chǎn)金屬化學品、民用粘合劑、家用洗滌品、化妝美容品和工業(yè)用油脂化學品，漢高的6大系列產(chǎn)品5個已來到中國。

（2）FDI進入我國市場之后實行多品牌的戰(zhàn)略提高了產(chǎn)品差別化壁壘。以我國的洗發(fā)護發(fā)用品市場為例，自從美國寶潔公司在1988年進入我國市場之后，很長時期處于市場主導地位，占據(jù)了最大的市場份額。造成這種狀況的一個重要的原因就是寶潔公司利用多品牌的戰(zhàn)略形成了產(chǎn)品差別化壁壘?！昂ｏw絲”、“飄柔”、“潘婷”、“沙宣”等，這幾大品牌占據(jù)了洗發(fā)護發(fā)用品一定的特性空間，品牌之間既有競爭又有自己的特色，并具有協(xié)同保護的功能。潛在進入者要想在這已有多種品牌占據(jù)的特性空間找到能獲利的需求空間難度非常大，多品牌相互交織地對特性空間的占有使進入者的滲透成本很高。

（3）FDI因為消費者的偏好忠誠而提高了產(chǎn)品差別化壁壘，對于潛在進入者來說必然花費更多的廣告推廣費用才能把消費者從跨國公司吸引過來。如可口可樂進入我國之后的碳酸飲料市場。

3.FDI提高研發(fā)、廣告上的進入壁壘

跨國公司研發(fā)的成果可以低成本地復制和在跨國公司內(nèi)部具有公共產(chǎn)品的性質(zhì)，在國外子公司中可以共享，因而在研發(fā)上具有規(guī)模經(jīng)濟的特點，跨國公司可以利用在全球一體化生產(chǎn)、網(wǎng)絡化銷售中分散研發(fā)的成本。同樣，在廣告上也具有這樣的特點，對于某些標準化的產(chǎn)品，廣告可以向子公司的產(chǎn)品延伸。因此，跨國公司不僅本來在研發(fā)實力上強于國內(nèi)廠商，而且進入我國市場時可以利用研發(fā)和廣告上的規(guī)模經(jīng)濟在我國市場上構筑進入壁壘，在相同條件下，潛在進入者要以更高的研發(fā)和廣告支出才能在市場上站穩(wěn)腳跟。

三、結論

已有的研究表明，市場結構與國際直接投資之間具有雙重影響的關系。一方面，市場結構的構成要素（規(guī)模經(jīng)濟、產(chǎn)品差異度、交易成本等）是決定貿(mào)易流和外國直接投資的動力機制，另一方面，F(xiàn)DI的進入也對東道國市場結構產(chǎn)生重要的影響。至于具體影響的程度，則有賴于進一步以數(shù)據(jù)來進行更深入的實證，限于篇幅本文未能作詳細的研究。

現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)組織理論十分注重其理論的政策含義的研究。宏觀政策的制定，需要考慮維護有效競爭的市場環(huán)境。一方面，促進國內(nèi)市場結構合理化，從而有利于吸引更多的國際直接投資；另一方面，由于國際直接投資企業(yè)與本土企業(yè)的競爭條件（規(guī)模、技術、成本、信息、資本獲得性等）不同，導致的福利效果也不一樣。為了創(chuàng)造公平競爭的市場條件，防止部分企業(yè)濫用壟斷勢力，必須設計一套適合WTO要求和中國國情的競爭政策。

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篇13

按照小島清對外直接投資的理論，從一國對外直接投資的動機分析，國際直接投資可分為三種類型：（注：［日］小島清：《對外貿(mào)易論》第423頁，南開大學出版社1987年版。）(1)自然資源導向型投資。在東道國尋求某種自然資源既是為了滿足母國本國的需要，也可以向其他國家出口。因此，資源導向型的投資不僅擴大了母國自然資源的生產(chǎn)規(guī)模，而且也促進了母國與東道國之間的國際貿(mào)易發(fā)展，甚至還擴大了與其他國家之間的國際貿(mào)易發(fā)展。(2)市場導向型投資。如細分起來還可以分為突破貿(mào)易壁壘型投資和占領市場型投資。因此，在這種類型中，國際直接投資與國際貿(mào)易之間的關系比較復雜。如：跨國公司在東道國投資后的初始階段，因各種需求的存在，貿(mào)易是創(chuàng)造性的；當投資和生產(chǎn)形成一定規(guī)模時，“就地生產(chǎn)，就地銷售”的結果勢必會減少貿(mào)易的往來，因而具有貿(mào)易替代效應。但如果是突破貿(mào)易壁壘型投資，也許這種投資對貿(mào)易的間接促進會使貿(mào)易的規(guī)模進一步擴大。但全面地分析，即使是前面所述的替代貿(mào)易時，在東道國進行市場導向型投資也可能會帶來服務貿(mào)易方面新的需求。(3)生產(chǎn)要素導向型投資。這主要是指在東道國尋求低成本勞動力的投資。這種類型的投資，因國家之間比較優(yōu)勢而形成的國際分工，在初始乃至相當長的一個階段中無疑是加大了貿(mào)易的發(fā)展，如發(fā)達國家在發(fā)展中國家投資而進行的加工貿(mào)易。但因比較優(yōu)勢是動態(tài)而非靜態(tài)的，這種投資與貿(mào)易的關系也要視具體情況而進行具體分析。

在理論上闡述對外直接投資對母國貿(mào)易的替代關系的還有佛農(nóng)(Vernon.R)，他在其著名的產(chǎn)品周期理論中，通過對新產(chǎn)品、新技術的創(chuàng)新、模仿和擴散的動態(tài)分析，闡述了母國的出口與對外直接投資的關系。在新產(chǎn)品的第一階段，產(chǎn)品在技術創(chuàng)新國國內(nèi)的生產(chǎn)、銷售主要以滿足國內(nèi)需要為主（也存在向收入水平和消費結構比較接近的其他國家出口的可能性）；但是，隨著技術的成熟化，同時又面對其他國家企業(yè)的競爭，降低產(chǎn)品成本成為技術創(chuàng)新企業(yè)維持其海外市場占有率的必然要求，這時便出現(xiàn)了技術創(chuàng)新企業(yè)的對外直接投資。佛農(nóng)認為，一般地這種對外直接投資不會產(chǎn)生對母國出口的替代效應。但是，如果這種投資發(fā)生得過早，就有可能替代母國的出口。在技術進步日益加快的情況下，隨著跨國公司國際化程度的提高，新產(chǎn)品的生命周期不斷縮短，對外直接投資對母國出口貿(mào)易的替代影響將越來越明顯。（注：Vemon.R:"InternationalInvestmentandInternationalProductionintheProductCycle",

pp255-267,Vol.41,No.4,OxfordBulletinofEconomicsandStatistics(November,1966).）

總之，對外直接投資與國際貿(mào)易的關系即存在互補性，也具有相互替代性，這要根據(jù)母國（或跨國公司）投資的動機、類型和發(fā)展階段而定。

二、國際直接投資與貿(mào)易的實證檢驗

當我們從實證分析的角度再來看對外直接投資與貿(mào)易的關系時，會發(fā)現(xiàn)發(fā)展中國家與發(fā)達國家在這方面存在一些異同。因此，在下面的分析中，我們將對這兩類國家分別進行研究。

（一）發(fā)達國家對外直接投資與貿(mào)易的關系

國外一些學者將對外直接投資與某些產(chǎn)業(yè)的實際出口聯(lián)系起來進行了實證研究。如，伯格斯坦(Bergsten.C.F.)認為，在美國不同的對外直接投資產(chǎn)業(yè)中，那些對外直接投資程度較低的產(chǎn)業(yè)，其出口水平也較低；隨著對外直接投資水平的提高，出口規(guī)模也相應上升；但是當對外直接投資超過一定規(guī)模后，追加的對外直接投資對出口的促進效應就逐漸消失了。因此，對外直接投資與出口貿(mào)易之間既是互補關系也是競爭關系。隨著跨國公司國際化程度的提高，其對外直接投資與出口的競爭（替代）也將不斷加劇，因而海外子公司的生產(chǎn)將逐漸替代美國的出口。（注：Bergsten.C.F.,ThomasHorst&Theodore.H.M.:"AmericanMultinationalsandAmerican

Interests",WashingtonD.C.BrookingsInstitute(1978).）同時，學者們也有相反的發(fā)現(xiàn)，利普賽(Lipsey.R.E.)和威斯(Weiss.M.Y.)的研究表明：無論在發(fā)達國家還是在發(fā)展中國家的市場上，美國的出口與美國海外子公司銷售額都是高度正相關的，而且美國海外子公司的生產(chǎn)銷售都部分替代了美國出口競爭伙伴中的發(fā)達國家企業(yè)的出口（注：Lipsey.R.E.&Weiss.M.Y.:"ForeignProductionandExportsinManufacturingIndustries",

pp488-494,Vol.63.No.141,ReviewofEconomicsandStatistics(November,1981).）。

（二）發(fā)展中國家對外直接投資與貿(mào)易的關系

發(fā)展中國家的對外直接投資，除去個別的現(xiàn)象，較大規(guī)模的起步應從20世紀60年代算起，拉丁美洲的阿根廷、巴西、墨西哥和委內(nèi)瑞拉，亞洲的印度、韓國、新加坡、菲律賓和中國臺灣地區(qū)都是從那時起陸續(xù)向國外或境外進行直接投資的。20世紀70年代后期，中東石油輸出國組織一些成員的投資方式也從貸款轉向間接投資，再由間接投資轉向直接投資。（注：宋亞非：《中國企業(yè)跨國直接投資研究》，東北財經(jīng)大學出版社2001年版。）發(fā)展中國家的對外直接投資雖起步較晚，但發(fā)展速度較快，而且由原來主要投資于鄰近的國家和地區(qū)，逐步轉向向發(fā)達國家進行直接投資。

伴隨著經(jīng)濟實力的提高，發(fā)展中國家企業(yè)進入世界級大企業(yè)的數(shù)量也在逐漸增加。1997年，發(fā)展中國家企業(yè)進入“全球500強”的僅有22家，平均營業(yè)收益率為3.6%；而2000年入圍企業(yè)增加到33家，平均營業(yè)收益率提高到5.2%，且高于“全球500強”4.7%的平均收益率（注：張金杰：《國際直接投資形勢與跨國公司的戰(zhàn)略調(diào)整》，王洛林、余永定主編《2001-2002年：世界經(jīng)濟形勢分析與預測》，社會科學文獻出版社2002年版。）

發(fā)展中國家對外直接投資的健康發(fā)展對貿(mào)易的促進也有其特點。首先，小規(guī)模和特殊商品是發(fā)展中國家跨國公司的優(yōu)勢。由于發(fā)展中國家跨國公司大多數(shù)屬勞動密集型的小規(guī)模生產(chǎn)，資本勞動比率比發(fā)達國家跨國公司低許多，發(fā)展中國家東道國更愿意接受勞動密集型高的項目投資。即使是進行規(guī)模較大的生產(chǎn)性投資項目，與發(fā)達國家相比，作為母國的發(fā)展中國家也占據(jù)勞動力成本低的優(yōu)勢。同時，這種生產(chǎn)性投資也將給母國帶來原料、設備的出口增加，因而具有很強的投資與貿(mào)易互補性。其次，發(fā)展中國家的對外直接投資一般側重于擴大出口的市場銷售戰(zhàn)略。無論是為保護原有的出口市場，或是開辟新的市場，還是避開貿(mào)易壁壘，發(fā)展中國家多采取各種方式保障出口，在達到一定實力和經(jīng)驗積累后，逐步再向全球經(jīng)營戰(zhàn)略發(fā)展。

考察韓國的經(jīng)濟，其迅速發(fā)展得益于通過出口把國內(nèi)產(chǎn)業(yè)與國際市場緊密連接的結果，從而使國際市場容量的不斷增大，并對國內(nèi)經(jīng)濟的增長起著越來越重要的作用。從1991年韓國全國經(jīng)濟學家聯(lián)合會的一份《韓國制造業(yè)的國外投資經(jīng)營成果調(diào)查表》（注：參見杜玲博士論文：《發(fā)展中國家／地區(qū)對外直接投資：理論、經(jīng)驗與趨勢》，2002年5月。）中，我們看到韓國對外直接投資的動機總的來講與貿(mào)易聯(lián)系較多，所占比重也較大。如開拓市場與回避進口限制兩項都與貿(mào)易緊密相連，其之和所占比重在韓國整個對外直接投資動機中達到35.7%。當然，從表中還可以看出，韓國對外直接投資的動機因區(qū)域不同而有所差異。在北美洲和歐洲地區(qū)，開拓市場的動機比重最高，占到29.3%，比其他動機的比重平均高出10個百分點，這是為適應當?shù)貐^(qū)域化經(jīng)濟和確保新產(chǎn)品市場的結果；在拉丁美洲、大洋州地區(qū)，最高比重的動機為回避進口限制，占27.3%，也比其他動機高出10.4個百分點，這說明韓國對外直接投資在此兩個地區(qū)對貿(mào)易壁壘的突破動機占據(jù)很重要的地位。

但具體到韓國對外直接投資的行業(yè)，還有更進一步的動因分析。如李宏格（音譯）(Lee,Honggue)對韓國電器行業(yè)的研究。（注：參見Lee,Honggue:"Globalization,ForeignDirectInvestmentandCompetitiveStrategiesof

KoreanElectronicsCompanies",inNomuraResearchInstitute&InstituteofSoutheast

AsianStudies(ed.),TheNewWaveofForeignDirectInvestmentinAsia,InstituteofSoutheastAsian

Studies(1995).）電器是韓國最重要的制造業(yè)部門，在20世紀90年代初韓國就已成為世界第五大電器生產(chǎn)國。李宏格指出，韓國電器行業(yè)在1989年的對外直接投資額比1979年增長了85%，顯示出韓國在該行業(yè)的對外直接投資于20世紀80年代末達到了頂峰——盡管與韓國電器產(chǎn)品的出口相比其投資的規(guī)模是非常有限的：1976-1992年間電器行業(yè)對外直接投資為5億美元，而1992年電器產(chǎn)品的出口額卻高達161億美元。李宏格分析，韓國電器行業(yè)企業(yè)對外直接投資的動因主要表現(xiàn)為維持和擴大出口的需要，即通過對外直接投資提高出口產(chǎn)品的競爭力。那么，這種對外直接投資的壓力主要來自兩個方面：一方面，是韓國本身國內(nèi)勞動力成本不斷上升所造成的壓力，迫使電器行業(yè)利用對外直接投資，在國外尋求廉價勞動力以降低生產(chǎn)成本（主要是在亞洲地區(qū)）；另一方面，則是來自歐美國家貿(mào)易保護主義的壓力，在韓國擴大對歐美出口的同時，其電器產(chǎn)品也已成為反傾銷的對象——這一點對我國在加入WTO之后，重新審視海外投資與貿(mào)易的關系時，具有一定的借鑒意義。

綜上所述，盡管發(fā)達國家和發(fā)展中國家對外直接投資的動因有所不同，但總的趨勢是積極的，對外直接投資有利于一國的對外貿(mào)易乃至國際貿(mào)易；由于對外直接投資與貿(mào)易的互補關系和替代關系在不同的發(fā)展階段表現(xiàn)不一，所以對外直接投資對母國出口的影響具有動態(tài)效應；在經(jīng)濟全球化的今日世界，對外直接投資已不僅僅是發(fā)達國家的“專利”，它對發(fā)展中國家來講同樣是必不可少的經(jīng)濟運作方式。

三、中國海外投資發(fā)展與貿(mào)易的關系

為了論述的方便與國土概念上的準確，我們把以下涉及的中國對外直接投資稱為“海外投資”。

（一）中國海外投資的發(fā)展與現(xiàn)狀

中國海外投資的發(fā)展，比較準確的提法應該從1949年算起。但因那個時期的海外分支機構都是一些貿(mào)易企業(yè)，規(guī)模又非常小，一般不在我們的討論之內(nèi)。從1978年的改革開放至今，中國海外投資的步伐越來越大。截至2001年年底，經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部批準的企業(yè)就達6610家，中方海外投資總額已達83.5731億美元，遍布全球153個國家和地區(qū)（注：此海外投資的區(qū)域數(shù)字以《中國對外經(jīng)濟貿(mào)易年鑒》（2001年）為準。）。

1.中國海外投資的區(qū)域分布。中國海外投資在全球的區(qū)域分布正逐步由集中化向多元化方向發(fā)展。但目前從投資的額度來看，集中化的表現(xiàn)還依然存在。截至2001年底，中國海外投資企業(yè)數(shù)量在全球主要63個國家和地區(qū)的分布見表1。從基本格局看，發(fā)展中國家和地區(qū)（亞洲、非洲和拉丁美洲）占28.99%，發(fā)達國家（歐洲、大洋州和北美）占27.99%，加上中國港澳地區(qū)33.46%的分布，大致呈現(xiàn)出各占1/3的態(tài)勢，可以說是一個多元化的分布。具體的投資額度和比重見表1。

表1中國海外投資區(qū)域分布表（截至2001年底）

附圖

資料來源：根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部《對外經(jīng)濟貿(mào)易簡要統(tǒng)計》(2001)整理。

通過以國家和地區(qū)分布的形式進一步對投資額排序，我們就可以看到中國海外投資分布的集中化：即地緣優(yōu)勢和人緣優(yōu)勢使相鄰國家（地區(qū)）和海外華僑聚集的國家（地區(qū)）成為中國海外投資的集中區(qū)域。至于在拉美地區(qū)和非洲投資額分布得較高，一般為投資行業(yè)的原因所致，這將在下面進一步闡述。

2.中國海外投資的行業(yè)分布。中國海外投資是從貿(mào)易型企業(yè)起步的。這些貿(mào)易型企業(yè)開始在海外做的商業(yè)性工作是為對外貿(mào)易企業(yè)提供信息、進行市場調(diào)查和客戶聯(lián)系服務的。20世紀90年代以后，在中國政府有關政策的引導下，生產(chǎn)加工型企業(yè)有所增加。但總的來看，服務貿(mào)易型的投資行業(yè)特點仍十分突出。根據(jù)對外經(jīng)貿(mào)部的統(tǒng)計，截至1999年，中國海外投資中服務貿(mào)易型企業(yè)，無論從企業(yè)數(shù)量上還是在投資額度上仍占絕大多數(shù)；生產(chǎn)加工型企業(yè)雖然在企業(yè)數(shù)量上增加較快，但在投資額度上還處于較小規(guī)模；而資源開發(fā)型企業(yè)在投資額度上比生產(chǎn)加工型企業(yè)還要大些。詳見表2。

表2中國海外投資的行業(yè)與投資額分布（截至1999年底）

附圖

資料來源：根據(jù)中國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部提供的數(shù)據(jù)整理。參見：外經(jīng)貿(mào)部發(fā)展司：《中國的境外投資狀況》，《國際貿(mào)易論壇》2000年第5期。

一般地，中國海外投資在發(fā)達國家的多為服務貿(mào)易型和研究開發(fā)型，即非生產(chǎn)性項目。服務貿(mào)易型企業(yè)的運作主要是為了服務于國內(nèi)企業(yè)的出口，以促進中國產(chǎn)品的出口；在海外投資于研究開發(fā)型企業(yè)則是為了更有利地接近發(fā)達國家或地區(qū)的先進技術，以提高我國產(chǎn)品的國際競爭力。而中國在發(fā)展中國家的投資則大多為資源開發(fā)型和生產(chǎn)加工型，即非貿(mào)易性項目。資源開發(fā)型的投資，主要是為了獲取國外開采條件較好或儲量、品位較高的石油、礦產(chǎn)、林業(yè)、漁業(yè)等資源，以滿足國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的需要；生產(chǎn)加工型投資，主要為轉移國內(nèi)長線產(chǎn)品的生產(chǎn)能力或發(fā)揮中國在技術、管理上的比較優(yōu)勢以占領當?shù)氐氖袌?，同時帶動相關材料、設備、零配件的出口。因此，這也是生產(chǎn)加工型的投資大多集中在亞洲、拉美和東南亞地區(qū)的主要原因。

（二）中國海外投資與貿(mào)易的互動

1.中國進行海外投資的動因。從外部條件上看，經(jīng)濟全球化使各國經(jīng)濟進入生產(chǎn)、銷售、采購的全球體系成為必然。中國既然已經(jīng)實行了“引進來”的改革開放，也必然要實施“走出去”的對外開放，以充分利用國內(nèi)外“兩個市場”和“兩種資源”，實現(xiàn)資本、技術和人力等生產(chǎn)要素的雙向流動，提升國內(nèi)的產(chǎn)業(yè)結構，促進本國經(jīng)濟的發(fā)展。

從中國國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的需求上看，“走出去”到海外投資不僅是政府的政策號召，更主要的是國內(nèi)企業(yè)自身發(fā)展的利益驅動和內(nèi)在要求。如前所述，一國的對外直接投資有許多動因，具體而言，中國海外投資的動因主要有如下五點：(1)尋求資源開發(fā)。中國雖地大物博，但人均資源占有率很低。在進入21世紀中國現(xiàn)代化的進程中，資源短缺對中國經(jīng)濟將是一個嚴重的制約。其中，開發(fā)的重點放在對我國經(jīng)濟具有重要戰(zhàn)略意義的對外能源投資，即對石油、天然氣的開采；此外，還有一般性資源（如：黑色和有色金屬礦產(chǎn)資源、樹林資源等）的開發(fā)。在海外投資開發(fā)資源，主要是為了保障我國資源長期、有效和穩(wěn)定的供應。(2)擴大出口貿(mào)易。無論是從中國政府政策的角度，還是從企業(yè)投資的角度，利用對外直接投資帶動材料、機器設備、零部件的出口，甚至帶動服務業(yè)的出口，都是目前進行對外投資最多的動機。在政府制定的有關海外投資政策中，著眼點基本上都是擴大出口，是與對外直接投資有關的貿(mào)易措施；綜合對中國海外投資企業(yè)的動機調(diào)查，擴大出口也占了相當大的比重。（注：參見段云程：《中國企業(yè)跨國經(jīng)營與戰(zhàn)略》，中國發(fā)展出版社1995年版；謝康：《跨國公司與當代中國》，立信會計出版社1997年版；魯桐：《中國企業(yè)海外經(jīng)營：對英國中資企業(yè)的實證研究》，載世界經(jīng)濟學會編《世界經(jīng)濟與中國：2000-2001年》，人民出版社2002年版。）(3)開拓國外市場。在中國國內(nèi)需求不足以及同類企業(yè)競爭激烈的情況下，積極開拓新的國外市場是企業(yè)利益驅動的內(nèi)在動力所致，也是企業(yè)對外直接投資的主要動機之一。這與理論上闡述的發(fā)展中國家對外直接投資的動機之一——尋求市場型是相同的。(4)規(guī)避貿(mào)易壁壘。從對外直接投資的理論上講，規(guī)避貿(mào)易壁壘或突破貿(mào)易壁壘都是尋求市場型的一種動機。由于我國現(xiàn)已加入WTO，關稅逐步下調(diào)后，規(guī)避各種貿(mào)易壁壘已成為擴大出口和占領國外市場的一個重要手段。特別是近年來，出口配額限制、對中國出口產(chǎn)品的反傾銷等情況越來越嚴重，因此利用海外投資建廠生產(chǎn)可謂是突破貿(mào)易壁壘的一個有效方式，也是對特殊貿(mào)易限制的一個反應。(5)獲取高新技術。在海外投資是中國企業(yè)獲取高新技術的一條重要途徑。中國的一些航天、航空、電子、生物化學和機械業(yè)的大型企業(yè)已經(jīng)開始通過對外直接投資的渠道學習國外的先進技術和管理經(jīng)驗。少數(shù)中國企業(yè)還在國外投資建立了研究和開發(fā)機構，用最近的距離、最快的時間學習、研發(fā)最新、最前沿的技術。當然，這種類型的投資需要雄厚的資金支持，但它將是最具潛力的海外投資。

2.中國海外投資對貿(mào)易的影響。如前所述，無論是從理論研究還是實證分析上，對外直接投資與貿(mào)易即存在互補關系也不乏替代關系，即存在貿(mào)易創(chuàng)造效應也有貿(mào)易替代效應。具體到中國的實際，由于投資行業(yè)的特點和投資區(qū)域的不同，海外投資對中國對外貿(mào)易的影響要視具體的投資行業(yè)和投資區(qū)域而定。首先，服務貿(mào)易型企業(yè)的投資，動機與目標非常明確，肯定是為擴大出口服務的，因此這類企業(yè)的海外投資對中國對外貿(mào)易的影響無疑是積極的；其次，資源開發(fā)型企業(yè)的海外投資，進口的資源都是我國相對成本低或戰(zhàn)略的需要，同時還能帶動設備、制成品（如鋼材）、技術和勞務的出口，雖然會帶來一定的進口貿(mào)易增長，但從整體上看對我國出口貿(mào)易還是起到了促進作用；最后，生產(chǎn)加工型企業(yè)的海外投資對我國對外貿(mào)易的影響情況較為復雜。我們將對生產(chǎn)加工型企業(yè)的海外投資做一個具體分析。(1)機械行業(yè)。機械行業(yè)中如汽車、摩托車零配件組裝，家用電器中的CKD、SCD（注：CKD:CompleteKnock-Down，即全分解裝配：將產(chǎn)品全部拆散成零件后提供給買方組裝成整機；SKD:SemiKnock-Down，即半分解裝配：將產(chǎn)品拆散成部件或部分部件、部分零件后提供給買方組裝成整機。）等，由于絕大部分甚至全部都要使用國內(nèi)的零部件，在初期設備投資之后，后續(xù)的零部件就成為組裝生產(chǎn)的必備條件。因此，從總體上看，機械行業(yè)在海外投資對我國出口的帶動作用是持續(xù)且長期的。特別是大型家用電器，這是典型的加工組裝型產(chǎn)品，根據(jù)外經(jīng)貿(mào)部的有關統(tǒng)計，家電行業(yè)投資帶動出口的系數(shù)比其他產(chǎn)品高達20-30倍。金城集團的案例也顯示，摩托車產(chǎn)品在海外投資建廠生產(chǎn)后，大幅度地帶動了該集團的出口：1997年海外銷售收入250萬美元，帶動出口近150萬美元；1998年海外銷售收入近600萬美元，帶動出口達400萬美元（注：李鋼主編：《“走出去”開放戰(zhàn)略與案例研究》，中國對外經(jīng)濟貿(mào)易出版社2000年版。）。實證分析表明，機械行業(yè)由于技術與原材料、散件的高度結合，海外投資就可帶來明顯的貿(mào)易創(chuàng)造效應。(2)輕工行業(yè)。嚴格地講，輕工行業(yè)中也有屬于機械行業(yè)的產(chǎn)品，區(qū)分出來的主要是體積較小的機械產(chǎn)品如自行車以及其他輕工產(chǎn)品。這類產(chǎn)品的特點是，體積較小，出口運費沒有體積較大的機械產(chǎn)品高，與海外加工的生產(chǎn)成本比，在國內(nèi)的生產(chǎn)成本更低，因此這類產(chǎn)品的海外投資與出口很可能出現(xiàn)替代關系。也就是說，在國內(nèi)生產(chǎn)此類產(chǎn)品后出口更經(jīng)濟，就很少會有企業(yè)再到海外投資生產(chǎn)；即使在海外投資并形成規(guī)模生產(chǎn)，對國家的出口帶動作用也不大。(3)紡織服裝行業(yè)。紡織服裝業(yè)的投資主要是規(guī)避貿(mào)易壁壘，由于根據(jù)多種纖維協(xié)議，在投資國的出口配額已經(jīng)用盡時，如果東道國尚有未使用的配額，投資國便可以使用。中國在紡織品領域受歐美出口配額的限制非常嚴重，因此不少的紡織服裝企業(yè)到海外投資主要動機都是為了突破配額的壁壘，在海外尋求更廣闊的市場。這種類型的企業(yè)在海外的投資也要視情況而定：一次性投資建廠可以帶動國內(nèi)紡織機械的出口，但對出口貿(mào)易沒有持續(xù)的帶動作用；使用國內(nèi)材料多的，可以促進國內(nèi)原材料、面料的出口，但有原產(chǎn)地規(guī)定比例的國家對此也有一定的限制；在有的國家（地區(qū)）可以享有免配額、免關稅的優(yōu)惠，則可以大大提高我國產(chǎn)品出口或向第三國出口。因此，紡織服裝行業(yè)在海外的投資對我國出口貿(mào)易的影響是擴大還是替代，兼而有之，目前尚未找到實證數(shù)據(jù)。

四、結論